ÕIGUSE ÜLDTEOORIA I teema. Õigusteadusest 0.
Sissejuhatav loeng: Õiguse topeltloomusest globaliseerumise tingimustes.
1.
Õigusteadus : süsteemne-
struktuurne käsitlus 1.1. Süsteemse-struktuurse käsitluse olemus
2. Õiguse tunnetusviisidest.
2.1. Õiguse filosoofia kui õiguse
tunnetusviis 2.2. Õiguse sotsioloogia kui õiguse tunnetusviis
2.3. Õiguse ajalugu kui õiguse tunnetusviis
3.
Multi Level Approach moodsas õigusmõtlemises
4. Tänapäevane õiguse mõiste
0. Õiguse topeltloomusest globaliseerumise tingimustes. Õiguse topeltloomusest
Allikas: The
Dual Nature of Law.
Alexy .
Õiguse topeltloomusest on tänapäeval saanud üks kesksemaid doktriine. Rober Alexy selgitab
topeltloomust läbi kahe
dimensiooni ehk faktilise ja
kriitilise . Esimene neist tähendab õigust
positiivses mõttes ehk selle sotsiaalset mõjusust ning teine loomuõiguslikku sisu ehk õigluse
ideed. Alexy tõestab oma väite läbi reaalse õiguskorra, demonstreerides nii õiguse
kohustuslikku normatiivset loomust kui ka loomuõiguslikku, ilma
milleta ei ole samuti
võimalik õigust tänapäeval ette kujutada.
Alexy ütleb, et õigus kutsub üles õiguspärasele (õiglasele) käitumisele mitte ise, vaid läbi
esindajate (otsustajate).
Laias laastus on siin tegemist kõigiga, kes osalevad õiguslikult
relevantses elus. Nende ülesandeks on tõstatada oma
tegevusega nõude sisu. Selles avaldub
muidu neutraalse sätestatud õiguse
ülipositiivne loomus. Alexy demonstreerib, et
õiglus pole
midagi muud, kui õiglane jaotamine ja õiglane
hüvitamine ning see eksisteerib kõikjal
õigussüsteemis. Lisaks eristab Alexy ametnike subjektiivset arvamust käitumisest seaduse
nimel. Viimasel juhul lähtutakse alati seadusest ja selle mõttest taaskord üles kutsudes
õiguspärasele käitumisele. Taolise üleskutse sisuna näeb Alexy kõigi poolt aktsepteeritavat
ning kõigile suunatut. Seetõttu kuulub ta samuti õiguse kriitilisuse dimensiooni.
Teine samm on
diskursus kui oluline element õiguse topeltloomuse doktriini jaoks.
Diskursuse doktriin , see on praktilise õigsuse või siis tõe
protseduuriline teooria. Kõikide
protseduuriliste teooriate peatees räägib sellest, et ühe normatiivse ülestähenduse
õigsus sõltub sellest, kas see ülestähendus on saadud teatud protseduure jälgides, see on iseloomulik
kõikide doktriinide kohta. See ongi protseduurilise teooria kvintessents. See kriitilise
dimensiooni puudulikkus, nagu otsustuse protseduur ette näeb, on õiguse positiivne
dimensioon . See vajadus tuleneb moraalsetest
vajadustest vältida anarhiat ja
kodusõda ning
saavutada sotsiaalse koostöö eelis.
Neid kahte
etappi tuleb selgelt üksteisest eristada, kuid nad on üksteist täiendavad ning läbi
nende seotakse kaks õiguse dimensiooni üheks - kriitiline ja faktiline.
Õigluse printsiip on oluline printsiip. See nõuab moraalselt õiget otsustust. Mõlemad
printsiibid võivad omavahel põrkuda ning teevad seda tihti.
Õiguse topeltloomus nõuab, et
nad oleks vaadeldud õiges proportsioonis. Kui see proportsioon on õigesti määratletud,
on saavutatud ka õiguskorra harmoonia . Ent tänapäeva maailm on tinginud vajaduse seada
diskursusele ka selged piirid. II MS
sõjakoledused on tinginud selle, et mitte kõik seadused ei ole seadused. Siin tuleb jällegi
nähtavale õiguse kriitiline dimensioon. See avaldub tänapäeval läbi demokraatia poliitilise
vormi.
Otsustus on tegelik demokraatia külg.
Demokraatia
väljendus on konstitutsioonilised õigused. Need on õigused, mis on pandud
põhiseadusse eesmärgiga muuta
inimõigused positiivseks õiguseks . Nad kuuluvad ideaalesse
õiguse dimensiooni, seega nende positiviseerimine kätkeb endas püüdu ühendada ideaalset
reaalse dimensiooniga.
Ideaalses
demokraatias ei oleks põhiseaduslike õiguste ja demokraatia enese vahel konflikti.
Reaalses demokraatias aga on konflikt – poliitiline elu ja idee põhiseaduslikest inimõigustest
vajab kontrollimist. Seda kontrolli võib vaadelda kui argumenteerivat või diskursiivset
inimeste esindatust. Sel juhul ideaalne ja reaalne õiguse loomus eksisteerib
parlamentaarse seadusandluse ja põhiseadusliku kontrolli vahel. Võimude
lahusus tasakaalustab nende
vahekorda , seega on täidetud õiguskorra harmoonia. Järelikult on süsteem suletud ning õiguse
topeltloomuse
teoreem tõestatud.
Õiguse topeltloomusest arusaamiseks tuleb astuda kolm sammu:
1.Õigsus (küsida õigsuse kohta e vajalikkuse ja nõude sisu kohta. Õigus omab nõuet
õigsusele.
Õigsuse
nõue
tuleb
tõstatada
nende
poolt,
kes
õigust
loovad/rakendavad/tõlgendavad)
2. Diskursus (läbida see). Diskursus on praktilise õiguspärasuse (õigsuse) või tõe
protseduuriline teooria. See räägib sellest, et õigsus on tagatud siis, kui on järgitud teatud
protseduure. Diskursuse reeglid formuleerivad sh üldised õiguspärasuse nõuded:
- mittevastuolulisus
-
universaalsus kasutatavate
eelduste mõttes
-
keelelis -mõisteline selgus
- empiiriline tõesus
- tagajärgede, rollivahetuse, kaalutluse silmaspidamine ehk see on
monoloogi tase.
3. Mõistuse institutsionaliseerimine (püstitada tees, et õigus nõuab midagi õiget)
Ideaalse diskursuse probleem on see, et tegelikkuses on piiratud aeg,
osalejate arv, vabadus
osalemiseks, keelemõisteline ebaselgus, piiratud informeeritus, rollivahetuse võimatus.
Ideaalset
varianti kritseritakse tugevalt, sest keegi pole ideaalse diskursuse situatsioonis
viibinud. See pole seega reaalne diskursus.
Diskursus praktilise õigsuse (õiguspärase) doktriinina. Diskursiteooria praktiline väljendus seisneb selles, et ta on hea tõlgenduse ja tõlgenduse
põhjenduse mall .
Tõlgendaja võib kontrollida oma arutlust diskursiteooria abil, samuti võib
protsessist väljaspool olev isik kontrollida tõlgendaja arutlust. Diskursiteooria ei nõua, et
tõlgendajad suudavad de
facto täpselt järgida kõiki selle teooria põhimõtteid, kuids
diskursiteooria eeldab (loogiliselt), et inimesel on nende põhimõtete järgimise võimalus. See
võimalus peab olema igal inimesel põhiseaduse alusel hinnagute
andmiseks , kuid see ei
eelda ,
et kõik seda teevad.
Kui suurel määral näiteks demokraatia ideaale teoks tehakse, ei ole
ideaali asi. Sellel on oma
jõud just vaid ideaalina, mallina. Sama kehtib ka diskursiteooria kohta
. See pakub juristile
eesmärgi, mille poole ametioskustes püüelda ja loob aluse tema kutse-eetikale. Kui ta
püüab saavutada tulemusi, mida õiguse ideaal eeldab, peab ta olema valmis ka kontrolliks,
mida eeldab
ratsionaalne diskurss . Siis
teostab ta ennast ja saavutab oma eesmärgi nii hästi
kui see
temal inimesena ja
juristina on võimalik.
Diskursiteooria teenib juriste ka
kaudselt . Ta pakub vahendeid eneseanalüüsiks. see on üks
kasutuskõlblik vahend, kui püüda vastata küsimusele – mida ma tegelikult teen, kui ütlen, et
tõlgendan seadust?
Iga samm, mis süvendab enesemõistmist, muudab õigusühiskonna
tugevamaks. See teeb lihtsalt juristidest tõelised
juristid .
Õigluse ja õiguse vahekorrast
Õigluse probleemiga tegelevad
suuremal või vähemal määral enamus inimest ja ühiskonda
uurivatest teadustest,
ehkki põhitegijateks siin on arusaadavatel põhjustel
filosoofid , teoloogid
ja
õigusteadlased . Kui filosoofid ja teoloogid otsivad võtit õigluse olemusse (inimliku)
olemise kõige üldisematest dimensioonidest, siis õigusteadlased tavaliselt asetavad probleemi
konkreetsemale alusele ning püüavad leida sellele
lahendust õiguse
teoreetilise käsitluse või
õiguspraktikas tõusetunud ülesannete kontekstis.
Õigusteadlaste jõupingutused leida õiglase õiguse kriteeriumid lõpevad sageli tõdemusega, et
neid polegi või on nad oma abstraktsuses sedavõrd ähmased ning praktiliseks kasutamiseks
kõlbmatud, et muudavad õigluse idee kui niisuguse juristile väärtusetuks.
Õigluse erinevatelt tunnetuslikelt või kontseptuaalsetelt alustelt üles ehitatud käsitlused viivad
ja peavadki viima sisult erinevate tulemusteni.
Tingituna ainuüksi lähteseisukohtade
erinevusest pole saadud tulemused sellepärast vahetult võrreldavad. Kui neid siiski kõrvutada
ja võrrelda tahetakse, veelgi enam, kui tahetakse leida erinevate käsitluste nn
ühisosa ,
jõutaksegi harilikult mõtteliste konstruktsioonideni, mis oma ebamäärases väheütlevuses või
siis ülimas abstraktsuses ei saa õieti kedagi rahuldada.
Sellepärast on ilmselt mõistlik
loobuda katsetest
konstrueerida õigluse universaalset
määratlust. Kuna tegemist on
tõepoolest inimliku olemise mõttes kõikehõlmava, olemise
praktiliselt kõiki struktuure läbiva fenomeniga, mis paraku
nähtub , avaldab ennast olemise eri
tasandite, vormide, aspektide jne lõikes
erineval kujul, siis on ülimalt keeruline, kui mitte
päris võimatu sõnastada õigluse
sisuline ja
vormiline rikkus ühe universaalse definitsiooni
raames. Küll aga tasub näha vaeva selle nimel, et avada õigluse objektiivne alus ja tunnetuslik
sisu ühiskonna, inimliku olemise kontekstis niivõrd, kui suudame seda olemist
konkretiseerida, mingist üheselt
piiritletud rakursist vaadelda.
- Mõiste õiglus (ld iustitia) esindab sisu aspekti, mõiste õigus (ld ius) selle objektiivses
tähenduses aga vormi aspekti
- Õiguse igipõliseks ideaaliks on õiglane õigus, st õiglus on õiguse
sisuks , õigus aga
õigluse vormiks
1. Õigusteadus: süsteemne-struktuurne käsitlus
1.1. Süsteemse-struktuurse käsitluse olemus
NB! Siin on oluline, et milliseid
küsimusi on vaja esitada õiguse kohta, et teda tundma õppida
– horisontaalne ja vertikaalne. Õigusteaduse ülesanne on õigusteaduse kui reaalselt
eksisteeriva sotsiaalse fenomeni
tundmaõppimine .
Iga teadust saab määratleda selle uurimiseseme ja uurimisviisi kaudu. Otsides õigusteaduse
uurimiseset, leiame
keeruka normikompleksi.
Muuhulgas eristuvad siin ka
õigusnormid .
Kontinentaal-Euroopas võime
viimased omakorda jagada tinglikult kaheks:
era- ja avaliku (sh suhteliselt iseseisvama alaliigina
kriminaalõigus )
õiguse normideks. Ligemal
uurimisel võib nende valdkondade raames omakorda eristada kitsamaid alajaotusi. Neid norme võib
uurida aga erinevaid võtteid kasutades ning erinevatest vaatepunktidest. Oma spetsiifiline
tunnetus-huvi on
õiguse dogmaatikal, õiguse ajalool, õiguse sotsioloogial, võrdleval
õigusteadusel, õiguse filosoofial. Kõik see kokku moodustab õigusteaduse
tervikuna .
Olulised
märksõna veel õiguseprintsiibid, uurimisese. Erinevad ained ehk distsipliinid, mis
tegelevad objektiivse
õigse vahetu tundmaõppimise (
dogmaatika ). nende kõrval eksisteerivad
alusained, mille hulka kuuluvad õiguse ajalugu, õiguse filosoofia, õiguse teooria, õiguse
sotsioloogia jne.
Õigust tuleb tundma õppida erinevatel tasemetel (rahvuslik õiguskord või EU õigus).
Jutt on õiguse tundmaõppimisest, tema seletamisest, tunnetamisest alates rahvuslikest
õiguskordadest kuni interaktiivsete õiguskordadeni välja.
Õigusteaduse
tekkest võib rääkida seoses
Rooma riigi õiguskorra kujunemisega. See dateerub
kuhugi II saj. e. Kr. Teadus, sh õigusteadus on
internatsionaalne nähtus, sest selle uurimisese
on universaalne. Samas võib uurimisese – õigus aeg-ruumis oluliselt erineda, mistõttu
tunnetamise konkreetne ese ja ka viisid sõltuvad ajast ja kohast. Hoolimata niisugusest
erinevusest võib eelneva pinnalt sõnastada
õigusteaduse ülesande,
milleks on õiguse kui
tegelikkuses esineva sotsiaalse fenomeni igakülgne ja süsteemne uurimine selle kriitilise
interpretatsiooni ja esitatud seisukohtade põhjendamise abil.
Õigusteaduse
õppimisel võib eristada kahte sorti aineid – positiivõiguslikke e dogmaatilisi ja
alusaineid. Esimeste raames käsitletakse õiguse
üldobjekti teatud osa –
distsipliini (lepinguõigust, haldusõigust vms), teiste raames õpitakse aga tundma mingit kindlat
lähenemisviisi õigusele (
õigusdogmaatika , õiguse sotsioloogia jne). Õigusteadus on
kompleksne
fenomen ja koondab endasse terve perekonna “õigusteadusi”.
Kokkuvõte artiklist : Narits. R. Õigusteadus. - Juridica , 1995, 3, lk. 86
Peaks olema kirjutatud märksõnast „õigusteadus“, aga ei ole. Selline jutt on hoopis: „1995,
Eesti taastab ja loob oma rahvuslikku õiguskorda. See on huvitav ja mahukas töö. Kahtlemata
on siin oma kindel osa ja koht juristidel – nii teadlastel kui ka praktikutel. Kuid selline
eesmärgipärane tegevus õiguskorra kujundamisel ei ole „sile“ ja probleemivaba. Nii näiteks
püüab seadusandja transformeerida olulisemad eluvaldkonnad õiguse keelde. Jõudumööda
aitavad teda siin õigusteadlased. Juristid – õiguse rakendajad – omakorda püüavad
juriidiliste otsustuste tegemisel leida olemuslikke seoseid keerulise eluliste asjaolude maailma
ja õigusnormis esitatud abstraktse faktilise koosseisu vahel. Nii kontrollivad nad kaasuste
õiguspärasust või õigusvastasust. Seega puutuvad nii ühed kui ka teised kokku juriidiliste
mõistete maailmaga .“
Õigusteaduse süsteemne-struktuurne käsitlus
Õigusteaduse ülesanne on õiguse kui reaalselt eksisteeriva sotsiaalse fenomeni igakülgne ja
süsteemne uurimine selle kriitilise interpretatsiooni ja esitatud seisukohtade argumenteerimise
abil. NB! Teadmistesse tuleb
suhtuda kriitiliselt ja ka enesekriitiliselt. Ülevaate saamiseks
õigusteaduse süsteemsest-struktuursest käsitlusest, on eelkõige vaja piiritleda
küsimustering, millele tuleb leida vastused õigusteadusest rääkides:
1. Mis on õigusteadus: mõiste, olemus, millest koosneb, milline on ta struktuur/süsteem;
2. Kas õigusteadus on teadus (-haru);
3. Millega õigusteadus tegeleb: mis on õigusteaduse ülesanne, mis on õigusteaduse
uurimisese/-objekt; .
4. Kui vana on õigusteadus ja kust ta pärineb;
5. Kust pärinevad õigusteadlaste seisukohad, tulenevalt millest on antud vastused eelmistele
küsimustele?
Õiguse kohta küsimuste esitamine jaguneb kaheks:
1) horisontaalne – mitte sügavutti minek
Õigusliku praktika küsimused käivad: a) õiguse filosoofia b) õiguse sotsioloogia c) õiguse
teooria e õigusdogmaatika (
võrdlev õigusteadus) d)õiguse ajalugu (võrdlemine õiguses)
kohta Kui küsida ühe ja sama asja kohta aga erineva kvaliteediga küsimusi, siis saame ka
eri vastuse. Igas küsimuses on peidus juba pool vastust. Nii on ka õiguse kohta
küsimisega. Kui juba küsida oskad, siis pool
võitu juba olemas.
2) vertikaalne küsimine – õigust on võimalik tundma õppida mitmetasandilise
tundmaõppimise teel. Esitame samuti õiguse kohta küsimusi, kuid lähme sügavuti.
mNeid teese ühendab järgnev: õiguslik praktika tarnib
toormaterjali erineva
kvaliteediga
vastuste jaoks. Õigusteadus on praktilise
iseloomuga teadus. Õigus tuleb
süstematiseerida. Õigus oleks sellisel juhul süsteemne, kultuuriline käsitlus - mingi
osa reeglitest, mida inimesed jälgivad. Õigust peab tundma õppima igakülgselt. Tuleb
tundma õppida kõiki õiguse tunnetusviise.
Õigusteadus kuulub sotsiaal- ehk ühiskonnateaduste alarühma. Seejuures on õigusteadus:
1)
poliitiline,
2)
nii
üldistav kui ka
rakenduslik ,
3)
nii ühtne kui ka
diferentseeritud .
Poliitiline on õigusteadus seetõttu, et kuulub sotsiaalteaduste sellesse rühma, mis uurib
poliitilisi suhteid ühiskonnas (ühiskonna poliitilist organisatsiooni).
Üldistav kui ka rakenduslik on ta seetõttu, et kujuneb ja areneb valdavalt sotsiaalse praktika,
st riigi organiseerimistegevuse ning õigusliku reguleerimise mõjul, üldistades saadud
kogemusi ning
andes üldistuste
pinnalt praktikale tagasi teaduslikult põhjendatud lahendeid.
Ühtne on ta selles mõttes, et esineb sotsiaalteaduste süsteemis
tunnetuse objekti alusel ühtsena
(terviklikuna), kuid seesmiselt on ta ise omakorda diferentseeritud erinevateks harudeks ning
allharudeks.
Õigusteadus on teadus õigusnormide sisust, mis aitab teisi ühiskonnateadusi nende teaduste
eesmärkide saavutamisel.
Kesksed nähtused, mida õigusteadus uurib on inimene, sotsiaalne
keskkond (ühiskond), riik kui
organisatsioon sotsiaalses keskkonnas, õigus(-normid) kui
sotsiaalsete protsesside
regulaator , inimese tegu (tegevus ja
tegevusetus ) aegruumis, teo
tagajärg,
kausaalne seos teo ja tagajärje vahel.
Õiguse tõlgendamise teooria.
Aarnio , lk 45 jj.
Aarnio räägib aga õigusteadusest järgmist. Teadust iseloomustatakse sageli tema objekti
järgi. Objekti järgi iseloomustades on õigusteadus teadus õigusest. Õigusteadus selgitab
kehtivate õigusnormide sisu. Sellisel ülesande kirjeldusel on kaks poolt:
1. õiguse
kehtimise tõdemine ja
2. õigusnormide sisu
selgitamine .
Praktilises uurimistöös ja normide
kasutamisel esimesele punktile eriti tähelepanu ei
pöörata, vaid keskendutakse teisele punktile.
Õigusteadus on teadus õigusnormide sisust, mis aitab teisi ühiskonnateadusi nende teaduste
eesmärkide saavutamisel. Kesksed nähtused, mida õigusteadus uurib on inimene, sotsiaalne
keskkond (ühiskond), riik kui organisatsioon sotsiaalses keskkonnas, õigus(-normid) kui
sotsiaalsete protsesside regulaator, inimese tegu (tegevus ja tegevusetus) aegruumis, teo
tagajärg, kausaalne seos teo ja tagajärje vahel.
Õigusteadusel on sügavalt praktilised eesmärgid – sel saab
otsustamisel kindlas
õiguskorras kasutada. Võib eristada vähemalt nelja õigusteaduste hulka kuuluvat uurimisala –
õigussotsioloogia , õigusdogmaatika, õiguse ajalugu ja võrdlev õigusteadus.
Mis on teadus kui selline? iga õpetus, mis on on süsteemselt korrastatud terviku
tunnetamine . Narits rõhutab veel, et teaduse ülesanne on toota uut teadmist. Õigusteadus
on tüüpiline teadus.
Õigusteadus hõlmab mitmeid teadusi õigusest – õiguse sotsioloogia, õiguse ajalugu,
õiguse filosoofia, õiguse teooria ja
jurisprudents (e õiguse dogmaatika). See on võimalik,
sest õigus on kompleksne fenomen. +
omavahelised seosed.
Õigusteadusest saab rääkida seoses Rooma riigi õiguskorra kujunemisega. Rooma
õigusteaduses seadusel erilist rolli ei olnud (seega sarnane pigem
common law’ga).
Rooma õigusteaduse hiigelhooneks on „
Corpus Iuris Civilis“.
Õigusteaduse
metodoloogia . Narits, lk 9 jj
Õigusteaduse eesmärk on sellise sotsiaalse fenomeni nagu õiguse tundmaõppimine
(lühidalt). Õigusteaduse ülesanne on õiguse kui reaalselt eksisteeriva sotsiaalse fenomeni
igakülgne ja süsteemne uurimine - selle kriitilise interpretatsiooni ja esitatud seisukohtade
argumenteerimise abil (
pikemalt ). Õigusteadus, millega tegeletakse
ülikoolides ,
produtseerib nii õiguslikku kirjandust kui ka uusi asjatundjaid, kes keerulist õigusmaailma
seletaks ja objektiivset õigust rakendaks. NB! Narits rõhutab korduvalt, et õigusteadus on
teadus, kuigi
valemites tema tulemus ei realiseeru.1
Õigusteaduse raames saab eristada:
1. kindlale õiguse valdkonnale vastavad ja positiivõiguslikud distsipliinid. näiteks
lepinguõigus , kriminaalõigus jne. Need tegelevad vahetult objektiivse õiguse
tundmaõppimisega
2. neid distsipliine, mille olemust ei määra mitte vaatlusobjekt, vaid
uurimisviis . N
õiguse filosoofia, õiguse sotsioloogia jne. Tegemist on alusainetega,
Tänapäeva ühiskonda iseloomustab inimsuhete
keerukus ja ühiskonna diferentseeritus
(näiteks on meil nüüd kübermaailm). Tekkinud on väga keerukas õigusnormide
kompleks ,
mille struktuuri tuleb tundma õppida erinevatel tasemetel.
Süsteemi küsimusest: aktsiomaatilise süsteemi kriitika (Engish), suletud ja avatud
süsteem õiguses ( Esser ) Elu ühiskonnas koosneb mitmetest sotsiaalsetest kordadest: moraalikorrast, tavakorrast,
korporatiivsest korrast, religioossest korrast jne. Siia alla kuulub ka õiguskord - aluseks
õigusnormid. Kontinentaalses õigussüsteemis paigutuvad õigusnormid kodifitseerimisideest
tulenevalt tinglikult suletud süsteemi, millele vastandub
case law avatud süsteem. Samas on
ka iga suletud süsteem avatud kõrgema astme süsteemile (nt kaubandusõigus - eraõigus -
õigus). Õiguse tõlgendamine eeldab õiguse mõistmist teatud tervikuna. Väärtusjurisprudentsi
kontekstis on ka Mandri-Euroopa õiguse puhul tegemist avatud süsteemiga.
1 Eelneva käsitluse allikas on õpik „Õigusteaduse metodoloogia“ ja 2006.a. konspekt.
Õigusele on ette antud ontoloogilised, antropoloogilised, kultuurilised ja sotsiaalsed
kriteeriumid. Seega pole õigusele vastav järeldus tuletatav neist faktidest, mis
konkreetse kaasusega on seotud. Seaduses sisalduv norm pole see norm, mille põhjal
lõplikult otsustatakse, s.t ta pole lahendusnorm vaid lähtekoht. Norm pole valmis ja
rakendatav , tema mõte leitakse konkretiseerimise teel. Seaduses sisalduva normi
tähendus – otsuse tegija peab sellega arvestama, s.t
viide peab
tulema objektiivsest
õigusest. Probleem
viitab tüübi mõtlemisele. Õigusmõtlemine ei tohi olla suletud ega
kapseldunud ühte normi. K. Engisch on leidnud, et õigusele vastavas otsustuses
kujundab otsus ise võimalikud konkretiseerimise viisid. Alles juriidilise
argumentatsiooniga saab normi tekst oma tähenduse. Moodustuv
õigusnorm , mille
alusel otsustatakse, koosneb kahest osast:
1) faktid, mida norm seob (tegeliku elu
asjaolud ) ja mida me
subsumeerimismudelit kasutades peame kohale seadma;
2) normi programm – faktide korrastamisega saavutatav õiguslik määr.
Õigusega püütakse korraldada tähtsamaid inimkäitumise liike,
teisalt aga tüüpilist.
Õigusmõtlemine sisaldab opereerimist nö tüüpilisega.
Ühelt poolt on see konkreetne,
teiselt poolt aga universaalne (avatud) mõtlemise viis. See põhineb väärtusmastaapidel ja kujutab
endast arutluskäiku normi sisust ja reaalsest struktuurist.
Vt lisaks ÕE lk 92
Esser
2. Õiguse tunnetusviisidest.
NB! Need on horisontaalsed õiguse tunnetusviisid. Erinevalt MLA-st.s
Aarnio tunnetusviisid
A.Aarnio õiguse tundmaõppimise käsitlus.
Uurimiseseme kaudu õigusteaduse määratlemine on suhteliselt
kitsas . Tänapäeval on
õigus keerukas õigusnormide kompleks, mistõttu õiguse mõistmine omab mitmeid erinevaid
tasemeid:
l) Tehnilise teadmise tasand – „normide (teadmise) tasand“. Tehniliste teadmiste olemasolu
normist – on teada, kust leida/lugeda, teame, missugune on norm. Normi sisust
arusaamist pole.
2) Mõistmine; l tasand – arusaamine normide
süsteemist : normid kui süstemaatiline tervik –
seosed, suhe
tervikuga . Annab ülevaade õiguskorrast.
3) Mõistmine; 2 tasand – normi seletamine: miks tuleb mõista normi nii või naa? Annab
ülevaate
õigusloome allikmaterjalist, pilt õigusteaduse töömaast.
4) Mõistmine; 3 tasand – mõistmise põhitasand: miks on õiguslik
institutsioon just
selliseks välja kujunenud, miks on lahendus just selline? Mõistmiseks vaja tunda alusaineid,
uurimisviise jms.
2.1. Õiguse filosoofia kui õiguse tunnetusviis
NB! ÕF on lihtne, sest õiguse filosoofia räägib korraga vaid ühe inimese arusaamisest, kuid
keeruliseks teeb selle filosoofide
paljusus ja filosoofia keele keerukus.
Õigusfilosoofia on filosoofia osa, mis küsib õiguse küsimusi. Tegemist on praktilise filosoofia
hulka kuuluva distsipliiniga.
Õiguse filosoofia tegeleb laias tähenduses õiguse mõttega.
Filosoofia on orienteeritud „mina“ tunnetuse saavutamisele übrisevast maailmast,
tegelikkusest, et oleks võimalik tõmmata paralleele eesmärgipärase käitumise ja
tegelikkuse vahel. Ta küsib põhimõtteliste küsimsute kohta ning püüab neile küsimustele
vastata kasutades ratsionaalselt kontrollitavat,
metoodiliselt süstmeaatilist menetlust.
Üksikteadustest eristab
filosoofiat tema tunnetuseseme ulatus – kui üksikteadused tegelevad
suhteliselt piiratud esemetega, siis filosoofia tegeleb nende
üksikteaduste põhimõtteliste
küsimustega. Filosofeerimisel on oht kaotada side tunnetuse ja tegelikkuse vahel. Sellisel
juhul ei oma teoretiseerimine aga enam väljundit reaalsusesse ja seepärast on eriti oluline
säilitada
paralleelide tõmbamise oskus eesmärgipärase käitumise ja tegelikkuse vahel.
Õigusfilosoofia on teadus, mis käsitleb õiguse põhiprobleeme filosoofiale omasel moel –
filosoofiliste meetoditega. Ta ei ole õigusteaduse haru selle puhtas tähenduses.
Õiguse filosoofias käsitletakse õiguse põhimõttelisi küsimusi, juriidilisi põhiprobleeme.
Sellisteks on: õigusfilosoofia olemus, õiguse olemus, õiguskorra struktuur, õiguse muutumine
e ajaloolisus, õiguse tunnetamise võimalused ja viisid, õiguse kehtimise alused, õiguse idee
jne.
Õiguse filosoofia eseme moodustavad: maailm kui olemine, äratundmine ( subjekt ) ja
õiguse eksisteerimisviis (õigus kui protsess). Kas õigus on midagi inimestele etteantut ehk
siis ontoloogiline kategooria või tekib ta läbi teadvuse ja selle abil (arusaamisteooria) või
saavutab ta oma läbilöögivõime tänu eksisteerimisele ja rakendamisele. Kas õiglus on olemas,
milline peab olema õiglane õigus?
Õiguse filosoofia põhiküsimused jaotuvad kolmeks suureks probleemide ringiks:
1. Kas õigus on olemise
komponent ja kas ta eksisteerib inimeste jaoks kui reaalselt
olemasolev objekt? küsimus Õiguspositivistile
piisab sellest, kui ta leiab normi, siis
tema jaoks õigus olemas. (kas õigus on olemas?
ontoloogia )
2. Kas on üleüldse võimalik midagi (õigusest) teada saada ja millest lähtuvalt saab seda
väita. (gnoseoloogia) – see
valdkond on andnud alust loomuõiguslikele teooriatele;
millistele argumentidele tuginevalt võin ma öelda, et ma olen midagi teada saanud?
Nb! See on maailma suhe inimesega.
3. küsimus õiguse eksistentsialistlikust tähendusest – inimese olemise mõttekusest,
inimese mõttekusest – esimesed kaks lähenemist ei selgita mingil viisil küsimust
õiguse
eksisteerimise
viisist,
seda
selgitabki
antud
lähenemine (eksistentsiaalfilosoofia). See küsimus on seotud eksist vapustustega, surm,
Ukraina kriis jne.
Lisaks eelmainituile on õiguse filosoofial veel 2 sõltumatut probleemi, mis selle alaga
tegelejate meeli läbi aegade
erutavad :
1) õigluse küsimus – vastuse otsimine eetiliselt (moraalselt) õigele käitumisele
õiguslikult reguleeritud inimkäitumise sfääris;
2) riik – mis on riigi ülesanded, eriti õigusloome vallas. Ka riigi
temaatika kuulub
lahutamatult õiguse filosoofia esemesse.
Õiguse filosoofia struktuur võttes aluseks olulisemad tunnetusprobleemid.
Sellele küsimusele on vastatud juba
eespool . Tuleb tuletada õigus-filosoofia probleemidest.
Õigustunnetuse arengu tähtsamad punktid Kontinentaal-Euroopa õigusfilosoofias Filosoofia on pärit
Kreekast .
Platon eritas eetikat (õpetus õigest käitumisest), loogikat (õpetust
mõtlemise seaduspärasustest) ja esteetikat (õpetus tajumisest). Tema õpilane
Aristoteles nägi
filosoofias midagi
enamat kui õpetaja ning eristas metafüüsikat (õpetus loomuliku teadmise
taga seisvatest üldistest tegelikkuse seadustest), natuurfilosoofiat (selle alusel on tekkinud
loodusteadused ), retoorikat (õpetus argumenteerimisest), riigifilosoofiat. Uue aja filosoofilises
mõistmises (kuni Kantini) kujutab filosoofia endas metafüüsikat või ontoloogiat (õpetus
olemisest), loogikat, eetikat, esteetikat, tunnetusteooriat. Üksikteaduste eraldumine
filosoofiast toimus
loodusteaduste puhul 17. ja 18 saj, teiste teadusvaldkondade puhul veidi
hiljem. Õiguse ja riigi filosoofia olid algselt üldise filosoofia klassikalisteks
ainevaldkondadeks. 19. saj kaotasid nad sellise rolli ja sellest alates tegelevad õiguse ja riigi
filosoofiaga (mida nimetatakse enamasti õiguse filosoofiaks) väljaõppinud juristid, kes
peaksid olema suutelised orienteeruma üldise filosoofia ja õiguse probleemistikus, sest õiguse
filosoofias esitab küsimuse
jurist ja vastab
filosoof .
Enamuses pole Kontinentaal-Euroopa
õiguse filosoofid universaalid. Universaalsus
eeldaks mõlema valdkonna põhjalikku tundmist
– nii era- kui ka avaliku õiguse (viimases ka karistusõigus). Anglo-Ameerikas seevastu
käsitletakse filosoofia probleeme „üldise õpetuse õigusest“ stiilis.
Olenemata rõhuasetusest õiguse filosoofias on ta otsinud vastust küsimusele, teeb seda täna ja
ilmselt ka homme - mis on õigus? Otsides vastust küsimusele „Milline peab olema õiglane
õigus ?“ otsib õiguse filosoofia vastust eetiliselt õigele käitumisele õigusega reguleeritud
inimkäitumise sfääris. Nii ei saa õiguse filosoofia kunagi mööda vaadata õiguslikust
tegelikkusest, kehtestatud käitumise mastaapides ja nende vastavuses vähemalt eetilisele
miinimumile.
2.2. Õiguse sotsioloogia kui õiguse tunnetusviis
Õiguse sotsioloogia on sotsioloogia osa, mille huviobjektiks on õiguselu seaduspärasused,
õiguse eksisteerimistingimused. Tegu on tunnetusteadusega. Uurides õiguse ja ühiskondliku
elu vahelisi mõjutegureid, kasutab õigussotsioloogia mõistetavalt empiirilisi
meetodeid .
Püütakse leida uuritavate protsesside tekkepõhjusi ja nende protsesside mõjureid. Seega
võimaldab see
teadusharu ka ulatuslikku formaliseerimist ja
rahuldab ehk nende ootusi, kes
otsivad õigusteaduses matemaatilist eksaktsust.
Õigussotsioloogia uurib niisiis õiguse
tekketingimusi, õiguse mõjusid mingis konkreetses ühiskonnas. Selle teadusharu erilised
ülesanded on selgitada:
a) õiguse suhe ühiskonnaga;
b) kuidas õigus reageerib ühiskonna sotsiaalsete seaduspäraste muutustesse;
c) kas ja mis eeldustel võimaldab õigus inimkäitumist juhtida;
d) kuidas õigus reguleerib järjest pealetulevaid uusi ühiskondlikke suhteid.
Kuna õiguse sotsioloogia uurib õiguse tekkimise tingimusi, õiguse mõjusid alati mingis
konkreetses inimühiskonnas, siis kasutab ta selleks empiirilisi meetodeid. Just nende
kasutamine eristab õiguse sotsioloogiat järsult õiguse filosoofiast või ajaloost.
Seoses õ
sotsioloogia selliste võimalustega õigust tundma õppida on tal otsene väljund – urimistöö
tulemuste kaudu õigusloomingule ja õiguse rakendamisele. Kui seadusandja ei uuri
piisavalt sotsioloogilist
tausta , on oht, et ta annab vale seaduse – keelava asemel
lubav jne. Õ
sotsioloogia pakub siin abi uurides süstemaatiliselt õiguse jaoks olulisi
elulisi asjaolusid.
Õigussotsioloogial on oluline tähendus õiguse erinevatele valdkondadele. Seos
õiguspraktikaga ilmneb ühiskondlike tingimuste ja õigusnormide vastastikuses mõjus
(
kohtunik ei pea mitte üksi õigusest
terviklikku ülevaadet omama, vaid mõistma ka
reguleeritavate ühiskondlike suhete
tegelikku tähendust). Seos jurisprudentsiga avaldub aga
selles, et õigussotsioloogia võimaldab jurisprudentsile adekvaatsemat ja terviklikumat pilti
ühiskonnast ja õiguse rollist selles, mida arvesse võttes saab õigusteadus omakorda
adekvaatsemalt areneda. Vähemalt ideaalis peaks
eksisteerima ka tihe seos õigusloome ja
õigussotsioloogiliste uurimuste vahel.
Tänases Eestis see paraku nõnda ei ole.
Õigussotsioloogia põhiprobleemid
Õigusteaduse metodoloogia. Narits, lk 11 jj
Õigussotsioloogiline tunnetusviis Sotsioloogia tunnetusesemeks on
inimühiskond – inimkoosluse pinnalt kujunenud
inimestevaheliste suhete kogum. Moodustab ühe osa sotsioloogiast. Sotsioloogiat huvitabki
ühiskondade ja inimeste vaheliste suhete teke, areng, perspektiivid ja selle uurimise kaudu ja
abil püütakse leida, mis mõjutavad ja tekitavad uuritavaid protsesse. Õiguse sotsioloogia
spetsiifiline ülesanne on selgitada, kuidas õigus suhtub
inimühiskonna seaduspärastesse
muutustesse ning kuidas ta uusi, järjest juurde tekkivaid sotsiaalseid suhteid reguleerib.
2.3. Õiguse ajalugu kui õiguse tunnetusviis
Allikas: Õigusteaduse metodoloogia. Narits, lk 11 jj
NB! Keerulisus seisneb selles, et vanade allikate keel võib ise ka vana olla, lisaks ei oska me
ennast asetada olukorda/ühiskonda, kus vastav ajalooline tekst sündis. Isegi kehtivast õigusest
saavad inimesed erinevalt aru. Lisaks tihti ühe ja sama allika põhjal tehakse erinevaid
järeldusi.
Õigusajaloo
problemaatika seisneb selles, et õiguse tekkimise varajased etapid pole uurijale
kunagi
ius scriptum vormis tunnetatavad olnud. Õigusega kuuluvad tihedalt kokku
seadusandja, kohus, õiguskaitse riiklikud
struktuurid jne. Õiguse ajaloo eesmärk on avardada
meie tunnetamisulatust õigusest. Kuid lisaks on vaja kunagi eksisteerinud positiivse õiguse
tähendust tänapäeva kanda, selleks on vaja võrrelda.
Õigusajaloo esemeks peab olema
varasemate ajalooliste epohhide õiguskorrad.
Esiplaanil asuvad
kirjaliku õiguse allikad,
ilma selleta ei ole võimalik olukorda täielikult mõista.
Tõelise tähenduse õiguse tunnetuse viisina saavutas õiguse ajalugu
Savigny koolkonnaga.
Tema jaoks elas õigus nn
rahvavaimus, kust teda leida tuleb läbi oma teaduslike arusaamade.
Õigusajalugu on filosoofiale märksa lähemal, kui näiteks sotsioloogia, tal on
filosoofiline
funktsioon. Teda tuleb tundma õppida sellest
seisukohast , milline oli kunagi
kehtinud õiguse
eesmärk, millised olid tolle aja ja ruumi poolt üldiselt omaksvõetud ettekujutused
õiglusest,
mis seisnesid objektiivse õiguse taga.
Geneetiline funktsioon tähendab seda, et kunagi
eksisteerinud õigust käsitletatakse tänapäeva õiguse eelastmena ja nii konstrueerib teatud
astmestik , mis on pidevas arengus. Traditsiooniliselt on see
kantud aga õiguse eelajaloo
ideest . see on periood, kus õigust ei fikseeritud kirjalikult, kuid oli võimalik rääkida õiguse
geneesist eelajaloo või eelastmete tähenduses. Seda funktsiooni tuleb mõistma nii laias kui
kitsas tähenduses. Siin tuleb rääkida
õiguslikust kontituiteedist ehk järjepidevusest (1940
katkes ja ei saa rääkida geneetilisest funktsioonist). Õiguse ajaloolastel on alati eesmärk
tagada õiguskorra
järjepidevus .
Lisaks on ajalool
kogemuslik funktsioon ehk
teadasaamine olnust. Aitab üldse paremini
mõelda järele inimese ja tema tegevuse üle maailmas (osaliselt õiguse filosoofia). See annab
võimalusi võrrelda tänapäeva ja olnud õigussüsteeme ning näha alternatiivseid võimalusi ja
funktsionaalseid seoseid.
Teadasaamise funktsioon laias plaanis võimaldab näha seoseid
ja suhteid õigusinstituutide ja koguni õiguskordade vahel.
Kui ei tugineta võrdlemisele õiguses, jäävad
arutelud spekulatiivseteks, ainult empiiriliselst
kontrollitav õiguslik materjal pakub võimaluse ratsionaalseks
sotsiaalseks relevantsiks.
Tegemist pole pelgalt uue teabe kogumisega ja selle analüüsi-sünteesiga, vaid see kuulub
mõistmise probleemi juurde tervikuna. See pakub tuge juriidiliste otsustuste langetajatele,
tähendab õiguse edasiarendamist. Tegemist on kvantitaviiselt kõige mahukama uurimisviisiga
(
Naritsa arvates kõige
keerukam ).
Uurija peab olema kodus teaduslike
uurimismeetoditega , tundma süstemaatiliselt õigust,
olema võimeline tegema põhimõttelisi ja suuri üldistusi; oskama näha ja hinnata sidet
möödaniku ja oleviku vahel tõmbamaks minevikust olevikku ratsionaalseid „sildu“.
2.4 Interdistsiplinaarse lähenemise olemus õigusteaduses
Ilma üldfilosoofiliste teadmisteta pole võimalik tegutsea tõeliselt eesmärgipäraselt mitte
üheski teadusvaldkonnas. Küll aga eeldab tegutsemine üksikteaduses, meie puhul
õigusteaduses, eelkõige juriidilise baashariduse olemasolu. Siiski kujunevad ka sellisel juhul
uurijatel õiguses oma lemmikalad, millede tundmaõppimisega nad ennast rohkem seovad.
Selle näiteks on õiguse õiguse sotsioloogide
sümpaatia avaliku õiguse suhtes.
Meetodiõpetusest ei saa olla selle ratsionaalsel tasemel
juttu , kui me ei kujuta endale ette
õigusteaduse ainega seonduvat erinevate tunnetusviiside mitte lihtsalt võimalikkust, vaid ka
vajalikkust . Erinevad
3. Multi Level Approach moodsas õigusmõtlemises
Allikas: Õigusteaduse metodoloogia I. Narits, lk 27 jj
NB! See on vertikaalne lähenemine, sügavuti minek. Ei tohi minna nii sügavale, et side
reaalsusega kaob. 7 levelit:
1. Õiguspraktika - õiguslikult
relevantne tegelikkus
2. õigusdogmaatika/paktiline õigusteadus/
3. juriidiline meetodiõpetus
4. üldine õpetus õigusest (õiguse teooria) meie püüame olla sellel tasandil ja
proovime siin välja tuua mõned olulised probleemid.
5. õiguslingvistika
6. sotsioloogia
7. filosoofia
Õigusemõtlemine on väga mitmetasemeline ning ei kulge ainult horisontaalseid teid pidi,
sest sellel on erinevad
tasemed (
level’id). Õiguse tundmaõppimise vertikaalne tee pole nii
pika
ajalooga olnud kui horisontaalsed viisid. Kuni 17. saj valitses arusaam, et jurisprudents
on paljalt praktiline distsipliin, mis tähendas seda, et õiguse teooria (õigusteaduse teooria)
jaoks jäi väga vähe ruumi (
sajandeid samastati õigusteadust jurisprudentsiga).
Diferentseerumine õigusteaduses (eelkõige jurisprudentsis) sai hoo sisse 19. saj Saksamaal.
Pole kahtlustki selles, et üldtunnustatud teooria ja praktika vahel on side. Õigusest
arusaamine ise baseerub õigusmõtlemisel. Õigusteoreetiline
mõtlemisviis jaotatakse
tavaliselt kolmeks:
- Õiguslikke
ilminguid käsitletakse kui tõsiasju (fakte). See on
realistlik mõtlemisviis.
- Analüütiline mõtlemisviis, mille raames käsitatakse õigust (kui süsteemi ja
mõtlemist sellest) sisemise korrastatuse pinnalt. Selles õiguses on fakti, filosoofiat,
mis mõjutanud teda saama selliseks, nagu ta on ning lisaks tuleb arvestada veel
ajalugu, kust ta on tulnud.
- Väärtustele rajatud mõtlemine. Aluseks õiguslikud väärtused, väärtused õiguses.
Tänapäevases õigusmõtlemises seletub see praktilise juriidilise argumentatsiooni
iseloomus, mille moodustavad ühelt poolt õiguspraktika ja teiselt poolt praktiline
(
dogmaatiline ) õigusteadus (e jurisprudents). Sellist korrelatsiooni õiguspraktika ja
praktilise õigusteaduse vahel võib käsitada kui kahte
level’it õiguse tundmaõppimisel,
kusjuures level 1 on alati igal juhul õiguspraktika.
Nagu juba
öeldud , mõisteti jurisprudentsi all pikka aega ainult praktilist õigusteadust, millel
on vahetu seos õiguspraktikaga, kus teooria ja praktika endast midagi homogeenset ja
ühtset kujutavad. Tänapäeval aga ollakse veendunud, et seesmiselt pole jurisprudents ühtne.
Seejuures ei ole aga kindlasti tegemist praktika ja teooria teineteisest lahutamisega, vaid
tunnetuse sügavuti minekuga. Side praktikaga ei kao ja ta ei tohi kaduda. Ükskõik kui
kaugel meie tähelepanekud õiguse kohta ei lähe, tuleb tähele panna, et me ei kaotaks sidet
tegelikkusega, mille kohta me otsustame. Vastasel juhul muutuvad meie
arutlused spekulatsioonideks, aga neil on siis vaid iseseisev tähendus, s.t neil pole tähendust ei
õigusteadusele ega ka praktikale. Oluline on ikka ja alati toetuda praktikale – ja seda juba
esimesest level’ist alates – praktiline õigusmõtlemine saab alguse sellest
level’ist ja jääb
sellega seotuks alati!
Siiani on toodud kaks
level’it. Neile kahele saab lisada juriidilise meetodiõpetuse (
level 3)
ja üldise õpetuse õigusest (
level 4). 60.ndate aastate teisel poolel üldise õiguseõpetuse
kontseptsioon ja
tähistus muutusid. Üldise õigusõpetuse asemele tuli üldine õiguse teooria
ehk lühidalt õiguse teooria. Uus tähistus toob paremini esile muutunud tunnetushuvi.
Õiguse mitmetasandilist tundmaõppimist tähistatakse ka mõõdetud konstruktivismina
(Krawietz ütles nii).
Sisuline murrang
Multi Level Apprroach’i saabus 60.ndate aastate teisel poolel. Sellel on
aga oma eelareng, mis ulatub 19. saj lõppu ja 20 saj
algusesse . Samas hoiavad paljud
tänapäeva juristid kiivalt kinni
vanadest arusaamadest ning nad on võimelised opereerima
kolmel esimesel tasandil, neljandaga jäävad juba hätta.
Level 4 on niisiis üldine õpetus õigusest/õiguse teooria,
level 5 lingvistika , õiguse
lingvistika,
sotsioloogiline lingvistika,
level 6 sotsioloogia, õiguse sotsioloogia,
level 7 filosoofia (riigi-, õigus-, sotsiaal- ja
keelefilosoofia ) ja
level 8 õiguse
loogika .
Tegemist on teatud teadmiste
ringiga , sellel tasandil, mis puudutab õigusliku praktika ja selle
kohta käivate õiguslike doktriinide vahekordi. !960.ndate aastate teisel poolel jõudis see areng
siia. Üldise õiguseõpetuse asemele tuli üldine õiguse teooria. Uus tähistus toob paremini esile
muutunud ja selle uue tunnetushuvi ja selle parim tähistus ongi õiguse teooria. Nii nagu üldine
õpetus õiguses, peab ka õiguse teooria lõppastmes lähtuma õiguspraktikast. Selline
õiguspraktika primaarsuse välistab juba eos mingid omalaadsed tähendused. Märkisime, et
sisuline murrang selles õiguse mitmetasandilises tundmaõppimises sai alguse 60. teisel poolel.
Sellel muutusel on oma backround, kus
paradigma vahetus on seotud 20. saj keskpaigaga.
Mitte ainult tunnetushuvi muutus, vaid ka selle huvi muutumise tulemusena kaasatoodud
argumentatsioon muutus ka. Mandri- Euroopas on nii praktikud kui
teoreetikud kinni
hoidnud oma aja ära elanud õigusest, ei tunnetata või ei teata uutest tunnetamisvõimalustest. Tuleb
vaadelda! Tuleb täehele panna seda, millisel määral loeb jurist end seotud olevaks kehtiva
õigusega. See peaks (vähemalt esimel 3 tasandil selge olema).
Õiguslik praktika
Praktiline (dogmaatiline) õigusteadus
Jurisprudents
Juriidiline meetodiõpetus
Üldine õpetus õigusteadusest
Õiguse teooria
Lingvistika, õiguslingvistika, sotsioloogiline lingvistika
Sotsioloogia, õiguslik sotsioloogia
Filosoofia (õiguse, riigi ja sotsiaalne filosoofia)
Õiguse loogika
Tänapäeva õigusmõtlemine eriti Mandri- Euroopas tundub toimuvat hästi esimesel 3 tasemel.
Aga õigusteoreetikud räägivad õigesti, et probleemid algavad alles 4. tasemest.
4. Tänapäevane õiguse mõiste Allikas: Õiguse
entsüklopeedia . Narits, lk 38 jj
NB!
Traditsiooniline arusaam õigusest:
1. õigus kui objektiivne fenomen, objektiivne arusaam.
2. õigus kui subjektiivne fenomen, subjektiivne arusaam.
Tänapäevane arusaam õigusest:
3. õigus kui
normatiivne info ja kommunikatsioonimeedium – selle on tänapäevane
olukord juurde
toonud . Infotehnoloogiaga seotud.
Traditsioonilise arusaamaga õigusest: Mandrieuroopaliku õiguskultuuri silmas pidades
peetakse õiguse all sageli silmas õigust objektiivses mõttes. Objektiivse õiguse all mõistetakse
kehtivate õigusnormide kogumit (õiguskord tema staatikas). Et õigus kehtiks objektiivses
mõttes, peab ta olema läbinud vastuvõtmiseks teatud kindla formaalse tee. See
formaalne tee
ise on vastavate õigusnormide poolt reguleeritud. Kuid õigus võib mõista ka õigusena
subjektiivses mõttes.
Õigus subjektiivses mõttes tähendab õigussubjetile objektiivsest õigusest tulenevat õigustust.
Õiguskord tema staatikas ja dünaamikas: Õiguskorda tema staatikas saame määratleda
kehtivate õigusnormide kogumina ehk õigusena objektiivses mõttes. Õiguskorda tema
dünaamikas iseloomustab kindlas korras teostatav õigusloome ning õigus subjektiivses mõttes
koos õiguse realiseerimisega.Kogu kehtivat õigusnormistikku nimetatakse positiivseks
õiguseks. Varem kehtinud ja kehtivuse kaotanud õigust nimetata-kse ajalooliseks õiguseks
Tänapäevane arusaam õigusest: on lisanud arusaama õigusest kui normatiivsest
informatsiooni- ja kommunikatsioonimeediumist.
Teisisõnu õigus on normatiivne (siduv)
kommunikatsiooni-ja sotsiaalstruktuur, mida pole võimalik funktsionaalselt ja sotsiaalselt
adekvaatselt kirjeldada ja seletada, kui lähtuda vaid printsiibist a priori
mitteseotud indiviididest (õiguse subjektidest). Õigus haarab endasse kõik selle, mis on seotud
inimkäitumise
relevantse osaga. Sellepärast on õiguse tunnetamiseks vaja seda normatiivset
korrelatsiooni, mis seisab õiguse ja ühiskonna vahel. Õigust o ühiskonnas täpselt niipalju,
kuipalju seda lõppastmes ütlevad oma käitumise kaudu ja abil ’iguse
subjektid – inimesed.
Õigus kui normatiivne (siduv) informatsiooni- ja kommunikatsioonimeedium – eelduslikult
on
indiviidid vabad ja mitteseatud, õigus on
vahendiks , mille abil riik saab korrastada, suunata
ja käskida õiguse subjekte. Õigus haarab endasse kogu inimkäitumise õiguslikult relevantse
osa.
Interdistsiplinaarse lähenemise olemus õigusteaduses.
Kontinentaal-Euroopa õiguskultuur tunneb kolme suurt õiguse valdkonda: eraõigus, avalik
õigus ja kriminaalõigus (viimane kuulub sisuliselt avalikku õigusesse). Õiguse valdkondadest
lähtuvalt leiavad endale koha õiguse püsiväärtused, millede hulka tuleb arvata ka õiguse
printsiibid. Üksikud õiguse valdkonnad lubavad eristada erinevatid aineid. Distsipliine, mis
tegelevad vahetult objektiivse õiguse tundmaõppimise (seletamisega) võiks nimetada
dogmaatilisteks aineteks. Nende kõrval eksisteerivad alusained, mille hulka kuuluvad näiteks
õiguse ajalugu, õiguse filosoofia, õiguse teooria, õiguse sotsioloogia jms.
Tänapäeva ühiskonda iseloomustab mitte lihtsalt suhteline keerukus, vaid ühiskond on tõesti
diferentseerunud. Keerukaks on muutunud inimestevaheline suhete kogu kompleks.
Õigusteaduse raames saab seega eristada kindlale õiguse valdkonnale vastavate ja
positiivõiguslike distsipliinide kõrval suurt hulka üksteisega suuremal või vähemal määral
põimunud distsipliine, mille olemust ei määra mitte vaatlusobjekt, vaid uurimisviis. Kui
illustreerida seda
liigitust , siis kuuluksid esimesse gruppi näiteks lepinguõigus,
kriminaalõigus,
haldusõigus jms, teise gruppi aga õiguse filosoofia, õiguse teooria, õiguse
etnograafia , õiguse sotsioloogia jms.
Õigusteoreetilise mõtlemisviisi struktuur
Õigusteoreetiline mõtlemisviis jaotatakse tavaliselt kolmeks:
Õiguslikke ilminguid käsitletakse kui tõsiasju (fakte). Sellist mõtlemisviisi võib nimetada
realistlikuks.
Teiseks on analüütiline õigusmõtlemine, mille raames käsitatakse õigust (kui süsteemi ja
mõtlemist sellest) sisemise korrastatuse pinnalt.
Kolmandaks on väärtustele rajatud mõtlemisega. Selle mõtlemisviisi aluseks on õiguslikud
väärtused või väärtused õiguses.
Tänapäevases õigusmõtlemises seletub see praktilise juriidilise argumentatsiooni iseloomus,
mille moodustavad ühelt poolt õiguspraktika ja teiselt poolt praktiline õigusteadus. Sellist
korrelatsiooni õiguspraktika ja praktilise õigusteaduse vahel võib käsitada ka kui kahte level’it
õiguse tundmaõppimisel, kusjuures level 1 on alati ja igal juhul õiguspraktika. Level 2 on
praktiline (dogmaatiline) õigusteadus. Level 3 on juriidilise meetodiõpetus. Level 4 on üldine
õpetus õigusest. Märkus: üldise õigusõpetuse asemel konstitueerus tähistus üldine õiguse
teooria või siis ka selle lühendatud variant õiguse teooria. Level 5 on õiguse lingvistika. Level
6 on õiguse sotsioloogia. Level 7 on riigi-, õigus-, sotsiaal- ja keelefilosoofia.
Kõrgemad level’id „kaugenevad“ õiguspraktikast. Samas pole
sugugi kadunud side eelnevate
level’itega.
„Õigusteadliku mõtlemise" ja "juriidilise mõtlemise" eristamine ratsionaalsusest.
Uue paradigma raames mõtlemine nõuab õigusmõtlemiselt selget vahetegemist juriidilise
mõtlemise, st
juristi -
praktiku mõtlemise, ja jurisprudentsile iseloomuliku mõtlemise vahel, st
mõtlemine õiguse teaduslikul tundmaõppimisel. Sellisel vahetegemisel on konkreetsed
tulemid, mis lubavad arvata, et „teaduslik“ õigusmõtlemine on omane eelkõige
õigusteadlastele.
„Õigusteadusliku mõtlemise“ ja „juriidilise mõtlemise“ eristamine tähendab lisaks seda: kogu
õiguslik mõtlemine levelite 1-3 tasemel ei tähenda nendevaheliste sidemete mittenägemist või
koguni mittetunnistamist. Kogu õigusliku mõtlemise aluseks saab olla ainult õiguslik
praktika, mis toob endaga kaasa tervikliku juriidilise mõtlemise võimalikkuse ja samas
vajalikkuse. Samas toob alles level 4 või sellele järgnevad
tasandid (abstraktsiooninivood)
endaga kaasa võimaluse, et õigusteoreetiline uurimistöö saaks oma kasutusse kõik teadusliku
(kuni filosoofilise tasandini välja) uurimistöö jaoks tarvilikud vahendid.
Traditsiooniline juriidiline mõtlemine on aga selgelt normatiivne juriidiline mõtlemine, mis
muudab juriidilise mõtlemise enda „empiiriliseks“, deskriptiivseks uurimiseks.
II teema. Õigusteaduse metodoloogia 1. Süstemaatiline osa: kesksed mõisted õiguses
1.1. Inimene õiguses
1.2. Tegu õiguses
1.3. Ese õiguses
1.4. Ruum ja aeg kui teadmiste ühiskonna õigustunnetuse kesksed probleemid
1.4.1. Inimeste, aja ja ruumi muutumine
1.4.2. Õigus ja aeg
1.4.3. Õigus ja ruum
1.4.4.
Küberruum ja reaalaeg
1.4.5. Vajadus “teistsuguse” õiguse järele.
2. Õigusfilosoofiline ajalooline osa
2.1. Õigus kui jumala
tahe 2.2. Õigus kui õigluse väljendus
2.3. Õigus kui inimese loomu väljendus
2.4. Õigus kui rahukorraldus
2.5. Õigus kui
jumaliku maailmakorralduse osa
2.6. Õigus kui ajaloo fenomen
2.7. Õigus kui seadusele põhinev fenomen
2.8. Inglismaa
õigusriik 2.9. Õigus kui
käsk 2.10. Õigus kui õiguslik staatus
2.11. Õigus kui “puhta mõistuse” väljendus
2.12. Õigus kui rahvavaimu väljendus
2.13. Õigus kui
klassiideoloogia 2.14. Õiguslik
liberalism 2.15. Loomuõiguse taaselustumine
1. Süstemaatiline osa: kesksed mõisted õiguses Allikas:
Taska Maailmas on olemas erinevad
õiguskultuurid . Kultuurid on kujunenud väga pika aja jooksul
ja neil on väga palju omast, mis on leidnud vastavad tähistused. See tekitab raskusi teineteise
mõistmisel. Kesksed mõisted on vaatamata erinevatele õiguskultuuridele ühtsed.
Kesksed
mõisted õiguses (õigusteaduses) on:
inimene,
tegu ja
töö,
aeg ja
ruum (
aegruum),
ese ja
kausaalsus . sNendega
seondub õigusliku otsustuse mõiste.
1.1. Inimene õiguses
Õigus on selline, et on alati olnud seotud inimesega, alati inimeste poolt loodud ja inimestele
suunatud. Konkreetsed inimesed riigistruktuuris. Inimene kui loodusest tõusnud sotsiaalne
olend on alati püüelnud teatud korra poole ja kvaliteeti arvestades on oluline kvaliteetne
õigus. Normid on mõeldud inimeste jaoks. On kohtuprotsesse, kus
subjektideks nt loomi.
Hüljeste subj õiguste kaitsmine jäi sisulise lahenduseta, sest ei suudeta seda osa loodusest
identifitseerida. See oli 20 sajandil.
Inimene seisab õigusteadlase
silmis vastamisi kõige
muuga , mis teda ümbritseb. Inimene on
õiguse subjekt, kellega vastamisi seisavad õiguse objektid. Õigusobjektiks on omand, ese,
neid võib vigastada, purustada. Ainult inimene on õigustatud ja kohustatud. Õiguslikud
mõisted on kohaldatavd ainult inimesele. Ta on lepinguosaline,
võlanõudja , abielupool,
kurjategija jne. Rääkides inimese käsitlusest õiguses, tuleb aru saada, kes inimestest kehtib
täieliku inimesena õiguses ehk kellele
omistatakse õigussubjektsust, kas ka lastele? Inimese
pilt õiguses on ajas muutuv, vastavalt filosoofilstele, maailmavaatelistele ja sotsiaalsetele
tõekspidamistele. Näiteks ei omistatud õigussubjektiviteeti vanemates õiguskoradades
orjadele , lastele ja võõrastele. Või oli see seotud ristimisega. Taska järgi inimene kui a)
bioloogiline olend – liigi homo
sapiens (
nüüdisaegne arukas inimene) esindaja.
Ta on sotsiaalne olend ja inimse kooselu vormiks on ühiskond. Sellest kooselust tuleneb
sotsiaalsete suhete ja institutsioonide võrgustik.
Inimese seisund on
erinevas ajas ja ruumis olnud erinev. Nt keskajal loeti õigusega seotud
olevaks inimest, kes kuulus ühiskonna juurde läbi religiooni, tavade ja
kommete . Kui tahtsid
kuuluda ühiskonna juurde, pidid olema religiooniga seotud.
Kes
kehtib
õiguses
inimesena,
on
ajas
ja
ruumis
erinev.
Õigus on inimühiskonna looming. Ja ehk just sellest tulenevalt võibki öelda, et õiguses kehtib
inimese seisukohalt vaadatuna lähenemine “mina ja maailm”. Inimene vastandub õiguses
kõigele ümbritsevale – ta on õiguse subjekt, olles ümbritsetud hulgast väga erinevatest õiguse
objektidest .
Eelnevast nähtub juba oluline järeldus õiguse jaoks. Nimelt saab üksnes inimene
olla lõppastmes õigustatud ja kohustatud – juriidilised mõisted kohalduvad üksnes talle.
Tänapäevases maailmas erineb aga inimese positsioon õiguses tunduvalt sellest, milline ta
ajaloo erinevatel
etappidel on olnud. Eelkõige nimetaksin siinkohal märksõnana
universaalsust. On alles 20. sajandi saavutus, et inimest on õiguslikus mõttes hakatud
käsitlema universaalselt kui õiguse subjekti.
Varasemast aga mäletab inimkond ka aegu, kus
orje, naisi, lapsi, välismaalasi jne ei peetud õiguslikult inimesteks – õiguse subjektideks või
siis tehti seda piiratult.
Küsimus inimesest õiguses tähendab ka küsimust inimesepildist õiguses – kuidas siis “ainsat
tõelist õiguse subjekti” õiguses mõistetakse. Ka see on läbi aegade olnud väga erinev
(loomulikult ei saa unustada ka ruumimõõdet – ka tänapäeval erineb nt õhtumaa ja
islamimaailma inimesepilt oluliselt, et mitte öelda diametraalselt). Tänapäeva läänemaailma
inimesekäsitlus lähtub aga inimesest kui mingi grupi liikmest – kollektiivinimesest. Inimene
on alati seotud mingi sootsiumiga ja tema
individualism on piiratud.
Lisada tuleb veel, et inimene on välja mõelnud omapärase
fiktsiooni , mille kaudu praktilise
vajaduse tõttu teostatakse õigussubjektsust. Jutt käib juriidilisest isikust. Juriidilise isiku
fenomen seisneb selles, et selles saab ühendada paljude inimeste tahte ja seda autonoomselt
teostada. Tänapäeval on antropotsentriline maailmapilt aga servast ka murenema hakanud.
See paistab silma nt selles, et üha kõvemini kostuvad
hääled , mis nõuavad loomade
mõtestamise
muutmist . USA-s on teadaolevalt toimunud
kohtuprotsess , milles vaidluse üheks
subjektiks oli koer.
Inimese käsitluse muutumine - infotehnoloogilised vahendid
Allikas: Tikk . Nõmper.
Ühiskond on liikunud sihikindlalt infotehnoloogia arendamise teel. Inimene on kõnealuse
arengu lähtekoht ja aines. Miks? Sest inimeseta poleks arvutitel ega infol tänapäevast
funktsiooni ega tähendust. Õiguseta, mis mõjutab inimkäitumust, on inimese elu masinate
maailmas aga üha raskem ette kujutada. Infoühiskonna üks olulisemaid nähtuseid on inimese
ja masina vaheliste suhete keerukus ja integratsioon . Infotehnoloogia mõju inimpotensiaalile
on tohutu. Suurendab inimeste võimalusi meditsiinialaste jne leiutistega.
Iga järgmine põlvkond on üha enam sõltuv infost. Edu tagab sellises ühiskonnas võime infot
töödelda ja info töötlemise efektiivusus
1.2. Tegu õiguses
Tegu: teo mõistele on eriti tähelepanu pööratud
kriminaalõiguses . Teo võib moodustada ka
mittetegu, see on tegelik tegemata jätmine. Ka mittetegu võib olla õigsulikest olukordadest
vaadatuna tegu. Teo mõiste aluseks õiguses on praktilise, loomuliku, sotsiaalse elu mõiste.
Teostemine ehk teo kordasaatmine tähendab õigusteadlasele ettearvestuslike, sotsiaalselt
oluliste tagajärgede tahtlikku esilekutsumist, millistena tuleb mõista kõiki loomulikke
sündmusi maailmas. Ehk siis sihitedaliku, ettearvatava või ettearvestatava tagajärje
esilekutsumine. Seostuvad veel mõisted nagu tahe,
kavatsus ,
tahtlus . Teo erimõistena tuleb
vaadelda
tööd. Seda on erinevalt defineeritud, näiteks töö on inimlik tegevus, mis on
suuteline rahuldama võõrast vajadust. Õiguses vaadatuna on töö inimliku tegevuse üks
avaldusviis üldises
igapäevases , loomulikus, sotsiaalses ja majanduslikus elus. Tegu on
inimese mistahes käitumisakt, millel on põhjuslik (kausaalne) seos sellega esile kutsutud
tagajärje suhtes ümbritsevas keskkonnas.
1.3. Ese õiguses
Õigussubjektide ehk teotsevate inimestega seisab vastamisi
õigusobjekt ehk ese.
Objektide hulgas võib eristada kolme põhilist liiki:
1)
õigused;
2)
vaimse
töö
tulemused
(vaimne
looming);
3) kehalised objektid (asjad).
Õigusi käsitatakse siinkohal samastena subjektiivsetele õigustele – need on õiguskorra poolt
omistatud ja lubatud tahteteondused. Vaimne looming (luule,
muusika jms) on õigusliku
iseloomu poolest sarnased subjektiivsetele õigustele.Asjad puhul on lugu keerulisem, sest
nagu õigusteaduses tihti juhtub, tuleb end vabastada nö materialistlikust silmavaatest ning
näha asju kui õiguslikku kategooriat erinevalt asjadest füüsilises mõttes. Õiguslikult
relevantsed kriteeriumid asja mõiste määratlemisel oleksid:
1)
asi
peab
olema
teatud
vaimse
kvaliteedi
kandja;
2)
asi
peab
olema
relatiivselt
konstantne;
3)
asjal
peab
olema
väärtus
õiguslikus
mõttes;
4) asja peab iseloomustama teatud kasulikkus ja see peab olema kasutatav;
5) asja peab olema võimalik mingil viisil muuta, purustada, rikkuda ja üle anda (see
kriteerium pole
teatud
juhtudel
siiski
täiel määral obligatoorne).
Asja puhul on olulised veel osa ja terviku mõistete omavaheline suhe, üle ega ümber ei saa ka
omandi mõistest. Asja
juriidilist mõistet võik püüda
kokkuvõtlikult esitada siis järgmiselt: asi
on kasutatav,
teatava kestvusega ese, mida saab muuta, purustada, rikkuda ja üle anda
(õiguslikus mõttes üleandmine ei võrdu alati füüsilise käest-kätte ulatamisega – nt kinnisvara
puhul). Asi on ruumiliselt teistest objektidest piiritletud, enesega identsed, ajas püsivad aga
siiski muutuvad esemed, mida inimesed kasutavad.
Asjast rääkides tuleb juhtida tähelepanu
ka sellistele probleemidele nagu loomad ja energia. Kumbki ei kuulu otseselt asjade hulka,
kuid neid käsitatakse õiguses sageli
samade reeglite alusel kui asju. Nt Asjaõigusseaduses
nimetatakse, et loomad pole asjad, kuid neile rakendatakse asjaõigusseaduse vallasasju
puudutav
regulatsioon . Energia puhul on probleemiks see, et tegu pole kehalise esemega, see
pole ka kuigi lihtsalt individualiseeritav
koguseliselt .
1.4. Ruum ja aeg kui teadmiste ühiskonna õigustunnetuse kesksed probleemid
Ruum:
Ühest küljest vaadatuna millegagi täidetud ja teisest küljest vaadatuna millegai piiratud.
Faktiline
eluruum – õigusteadlase pilgu läbi leiab elu aset maakeral, veidi selle all ja sees ja
kohal.. Eluruum jaguneb veel üksikuteks
ruumideks – koht, ala, riigi
territoorium ,
õhuruum ,
merepõhi,
krunt jne. Ruumi mõiste tähendab õiguses üksikute ruumide liigi mõistet. Üksikud
ja erinevad ruumid on kõik üldise ja kogu eluruumi
otsesed , loomulkiud ja vajalikud osad.
Õiguslik koguruum on kolmedimensioonilne – laius, pikkus sügavus. Kõige väiksem
ruumilne üksus on koht, nt elukoht. Ruum õiguses on eeskätt seotud inimeste
elamis - ja
tegutsemisruumina.
– nii siseriiklikus kui ka rahvusvahelises õiguses üldtunnustatud territoriaalsuse põhimõte à
riigi õigus kehtib selle territooriumil; rahvusriikide valmisolek
kohaldada rahvusvahelisel
tasandil
tunnustatud
põhimõtteid
ja
käitumisnorme
oma
territooriumil
– rahvusvahelise õiguse kehtivusala määratletav ka teatud hulga rahvusriikide
territoriaalruumide summaga à ruum mitte üksnes õiguse objekt, vaid ka selle kehtivuse üks
eeldus.
Aeg:
aja mõiste on väga erinev ja seda saab süstematiseerida järgnevalt:
a)
minevik ,
olevik ja tulevik – ajadimensioonilised mõisted, nt kohene;
b) aja
kestvuse mõisted – kulgev aeg ehk ajaline kestvus, nt abielu kestvus;
c) aja suhte mõisted – olemasoleva või möödunu ajalist suhet millessegi muude, nt sõja kestel,
teo kordasaatmise ajal;
d) ajapiiri mõisted – mõisted, mis leiavad piiritlemist
ajaga – nt algus ja lõpp, sünd ja surm;
e) ajamäärusmõisted – seotud ajaga kui määrusmõistega – nt tähtaeg, ööaeg, nädal;
f) tempo mõisted – nt sõidu kiirus
g) rütmi mõisted – primaarseks tunnuseks on teatava tegevuse kordumine ajas, nt
järelmaks – aeg on õiguse kehtivuse määrata (nt seaduse jõustumine; seaduse kehtivuse algus on
otseses seoses
kalendri
järgi
vastava
ajavahemiku
möödumisega)
– aeg kui õigusnormi objekt (nt
tööaeg )
à õiguse kehtivuse otsene seos nii ajaga, mille vältel õiguse looja peab vajalikuks õigusnormi
kehtimist, kui ka ruumiga, mis määrab ära õigusnormi kehtivuse geograafilise ala; inimesed
kui mõtlevad olendid on aga õiguse kaasaegse
kontseptsiooni lahutamatuks osaks.
Ruum
ja
aeg:
Ruum ja aeg on tihedalt seotud, side nende vahel on nii suur, et nad võivad isegi üksteist
asendada . Ka
inimkäitumine saab kehtiva õiguse käsitluses aset leida teatud ruumis ja teatud
ajal. Vähemalt tundub see olevat kehtiva õiguse kohaldamise üks eeldus. Teadaolevalt ei
suuda inimene väljuda ajast ja ruumist, sest isegi tavaliselt nähtamatu ning kättesaamatu
avakosmos ning iga avamere sopp on kehtiva õiguse mõttes ruum, mis allub kokkulepitud
õiguslikule režiimile.
1.4.1. Inimeste, aja ja ruumi muutumine Kuna õigus on selle algusaegadest peale olnud pidevas, ehkki mitte väga kiires muutumises,
eri ruumides ühel ja samal ajal kehtiv õigus on erineva sisuga, ja ka samal ajal samas ruumis
kehtivaid õigusnorme võivad eri inimesed erinevalt mõista à küsimus õiguse, selle loojate ja
adressaatide ning aja ja ruumi seostest on
aktuaalne pea igal ühiskonna arenguetapil.
1.4.2. Õigus ja aeg
Aeg kuulub õiguse põhimõistete hulka. Aeg seondub tihedalt ruumi
mõistega õiguses. Aja
mõistet on selle abstraktsuse tõttu väga raske anda ja õigupoolest pole see õigusteaduse
seisukohast ka oluline. Pigem on tähtis aru saada, millist kohta omab
ettekujutus ajast (ja ette
võiks seda kujutada nö ajateljena – sirgena) õigusteadlasele. Meie elu siin ilmas on ajalik –
juba see pühakirjast tuntud ütlus iseloomustab aja tähtsust ka õiguse jaoks, seondub ju iga
inimkäitumine ajaga. Aeg esineb väga erinevates seostes ja tähendustes. Seetõttu on veel
eriliselt raskendatud mingi kõikehõlmava ja ühtse ajamõiste loomine.
1.4.3. Õigus ja ruum
Õiguslik ruumi tuleks vaadelda kui ühelt poolt kui millegagi täidetud ja teisalt kui piiritletud
nähtust. Kõige laiemalt tuleks õiguslik ruum piiritleda kui inimese eluruum – s.o
maapind ,
maapõue osa,
milleni ulatub tema huvi ja tegutsemisvõimalused,
atmosfäär ja maailmaruum
samuti selle kauguseni, milliseni tal on huvi ja võimalusi seda ekspluateerida. Siit ilmneb, et
ruumimõõde avardub pidevalt, sest võimaluste kasvades kasvab ka ruumi kasutamise huvi nii
maapõue sügavusse kui maailmaruumi avarusse (kui veel 50 aasta eest oli mõttetu rääkida
õiguslikus mõttes kuust, siis tänaseks on selline käsitlus igati mõistetav ja vajalik). Olles
ruumi üldiselt piiritlenud saab omakorda eristada pisemaid piiritletud alasid, mis evivad
õiguslikku tähtsust ja tähendust (riigi territoorium, lepingu sõlmimise koht, õhuruum,
riigipiir ,
välismaa jne). Ruumi “täidist” võib mõista
sellena , mis on mingi ruumi liigi õiguslik
tähendus, mis on nt riigi territoorium, st juriidilist määratletust (territoorium on riigi üks
põhitunnus, riigipiiriga eraldatud maismaa ja mere ning siseveekogude osa ning sinna juurde
kuuluv õhuruum ja maapõu, millel riik teostab oma suveräänset võimu). Ruumi mõistetakse
üldiselt kolmedimensioonilisena, õiguses saab seda (vt kasvõi eeltoodud näiteid) käsitada nii
ühe-, kahe- kui kolmemõõtmeliselt. Kahemõõtmelise õigusliku ruumi näitena võib tuua nt tee
kui ühenduse kahe punkti vahel (nt töötee) siit on redutseeritud
faktiliselt eksisteeriv kolmas
mõõde, sest see ei oma õiguslikult mingit tähtsust iseloomustamaks antud probleemi. Kõige
väiksem ruumimõiste on ühedimensiooniline – punkt, koht (lepingu sõlmimise koht).
Punktide õiguslik tähtsus on õiguse jaoks väga suur, sest suur osa õiguslikest mõistetest
seondub mingi kohaga. Õiguses tekib ka fiktiivseid punkte, siin tuleb ruumi mõistes end taas
lahti kiskuda füüsikast. Nt võib selliseks fiktiivseks punktiks olla teo toimepanemise koht (kui
faktiliselt tegu on toime pandud kohas A ja tagajärg saabub kohas B, siis on võimalik, et teo
toimepanemise kohaks õiguslikult loetakse koht B). Ruum õiguses seondub tihedalt aja
juriidilise käsitlusega. Nende side on olemuslikku
laadi . Nt lepingu sõlmimisel eemalviibivate
poolte vahel on ühelt poolt tegu ruumilise dimensiooniga (kaugus, mida lugeda lepingu
sõlmimise kohaks), teisalt aga tuleb siin mängu ka ajakriteerium (
oferdi ja aktsepti
küsimused, lepingu sõlmituks lugemise hetk jne).
1.4.4. Küberruum ja reaalaeg Ruumi ületamise küsimus on päevakorda
kerkinud seoses mõistega „küberruum“.
Virtuaalne reaalsus kui virtuaalse reaalsuse kasutajatel võimaldatakse käsitleda virtuaalseid objekte ning
asustada virtuaalseid paiku, siis kas kasutajatel on võimalik neid omada või vallata ning neid
kooskõlas
seadusega
kolmandate
isikute
eest
kaitsta?
à tänane õigus osutub seesuguste küsimuste lahendamisel kohati puudulikuks
Mitmete
autorite väitel toimub arvutite vahendatud
suhtlemine teatavas
iseseisvas ning
reaalsest maailmast eraldatud ruumis. Probleemid ka termini „reaalaeg“ kasutuselevõtuga
(„suhtlemine
reaalajas “
=
suhtlemine
arvutite
vahendusel)
Klaus W. Grewlich: termini „küberruum“ seos füüsilise ruumiga on eksitav.
Lawrence Lessig: küberruumi sisenedes ei
välju inimene oma geograafilisest asukohast.
Asjaolu, et arvuti vahendusle on võimalik kokku puutuda
nähtustega , mida inimene on
harjnud kompima, lisab
segadust . Praegu on tavakäitumine, toimunud on tohutu hüpe, sellega
peab aga juurde tulema juriidiline mõtlemine. Küsimus on sellest, mida mõista küberruumi all
ja kas on ruumi ületusega tegemist. Mitmete autorite väide, nagu arvuti vahenditega
suhtlemine on iseseisvas ruumis. Küberruum, milles uued suhted aset leiavad, muudavad meie
arusaamu. Reaalaeg, suhtlemine arvutite vahendusel. Kulub ikkagi teatud aeg, aga väga väike.
On seisukohti, mille kohaselt termin küberruumi ja füüsilise ruumi vahel seose vahel on
eksitav. On seisukohti mille kohaselt küberruumi mõiste puhul on tegemist pigem
ilukirjandusliku terminiga, mida inimesed on kasutusele
võtnud seose mõistega
internet .
Küberruumi sisenedes ei välju inimene oma tegelikust ruumist. Sellised küsimused tekitavad
omakorda küsimuse, kas me vajame uut õigust 21. sajandi jaoks?
1.4.5. Vajadus “teistsuguse” õiguse järele.
NB! Ruumi ületamise küsimus. Infot edastatakse digitaalsel kujul, küberruumis. Kogu maailn
on ühtses ruumis –
internet . Küsimus, kas 21. saj vaba teistsugust õigust seoses
infiühiskonnaga. Eriti oluline siin juristi koostöö valdkonnaspetsialistiga. Traditsooniliste
vahenditega ei saa alati uuele tegelikkusele kallala minna. Vaja uue kvaliteediga lahendusi ja
alternatiivseid õiguse loojaid.
V.Petev: olles kindlaks teinud, et kaasaegne õigus on peaaegu täielikult antud riigi või
supranatsionaalsete institutsioonide poolt, tuleb meil küsida nende normiloojate võime järele
luua häid seadusi hilismodernistliku ühiskonna jaoks; millises ulatuses on selline õigus
õiglane?
à
spetsialistide
roll
kaasaegses õigusloomes à
meie
aja
poolt
võimaldatava
õiguse
idee
P.Trudel: vaja tasakaalu teabe vaba kättesaadavuse, inimõiguste kaitse ja
demokraatlikes ühiskodades tunnustatud põhiväärtuste vahel. Traditsioonilised reguleerimismehhanismid, mis
arenesid välja siis, kui infot oli vähe ja selle
käive kontrollitav, ei jõua reageerida muutustele
uues olukorras, kus info liigub reaalajas, simultaanselt ja vahetpidamata uuenedes.
Kaasaegne õigus on antud riigi poolt, tuleb küsida nende võime järele luua häid seaduse ka
modernse ühiskonna jaoks. Millises ulatuses on selline uus õigus õiglane? Spetsialistide roll
tänapäevases õiguses oluline. Siseriiklikul õigusl pole küberruumis kohta. Sarnased
küsimused kehtivad ka EL õigusharude ja instutsioonide jaoks. Mitmete rahvusvaheliste
nõupidamiste tulemusel on järeldatud, et uus on kujunenud situatsioon.
2. Õigusfilosoofiline ajalooline osa
NB! See räägib õiguse erinevatest tähistamise võimalustest Madri-Euroopas. Sest õigusest on
aru saadud ja õigust on hinnatud eri aegades erinevalt. Euroopas on ajaloos olnud väga erinev
arusaam õigusest. See siin on õigusajalooline pilk tagasi
minevikku .
1.
ÕIGUS KUI JUMALA TAHE
Läänemaise õigusarusaama kujunemisele on etendanud kõige osustavamat osa
judaism –
samastab õigust Jumala tahtega, talle on omistatud seadusandluse võim ja omadused.
Judaismi
keskne printsiip - õigus on Jumala tahe – on otseselt ülekandunud läänemaailma
ning on suuremal määral omane kogu kristlikule maailmale.
Judaism pärandas ka seaduse järgimise, seaduse austamise ja
karistamise probleemide
lahendamisviisi. Kehtib põhimõte, et usklik
juut seaduse järgimisega saab end avaldada kui
headus ja tema väärtus avaldub nende normide järgimises.
Egalitaarsuse põhimõte – kõigi inimeste ühetaolisus seaduse ees. Vastupidiselt kreekale, kus
Platoni ja Aristotelese esituses omistati õigusmõtlemine vaid vaimsele eliidile, toonitab
judaism egalitaarset hoiakut õigusse.
2. ÕIGUS KUI ÕIGLUSE OSA
Kreekas - Ühiskondlik kord on inimeste looming, looduslik saavutis. Kõik inimesed on
looduslikkusest lähtudes võrdsed ja ühetaolised, neile on ühine
nomos (algeline püha
komme ,
mis kehtib) Platonile ja Aristotelesele on õigus ja seadus olulised ainult polise kujundamiseks
– põhikorrad on alati õiguslikud
korrad . Tekib küsimus, mis on õiguse allikaks, kui see pole
valitseja tahe? P – ideeõpetus: õigus on headuse idee. Õigus on samaaegselt kujundatud ka
õigluse idee
osana ja õiguse kujunemine ei ole esitatud tahte, vaid mõistuse probleemina. P –
seadusandlus ja riikliku korra loomine on täielikumaid vahendeid, et jõuda voorusele.
A tuleb eraldada otsuseid, mis põhinevad looduslikule õigusele, neist otsustest, mis põhinevad
ühe õigusühistu positiivsetele seisukohtadele. Eraldab avalikku- ja eraõigust (
põhiseaduslik õigus ja muu õigus) põhieaduslikule (politeia) omistab ta eesõiguse, muud seadused peavad
sellel põhinema.
3. ÕIGUS KUI INIMESE LOOMUPÄRASE
SEADUSLIKKUSE VÄLJEND Roomas omava keskset kohta
stoikud (peaesindaja Zeno 295-261 eKr) ja
Cicero (106-43 ekr)
– purustavad P-le ja A-le olulise polise mõiste ja proklameerivad inimkonna kõikehaaravaks
ühistuks. Üks Jumal, üks riik, üks õigus. Õiguses eristatakse -
ius naturale, ius gentium ja ius
civile . Neist tõuseb esiplaanile
loodusõigus . Inimliku iseloomu seadusele, mis põhineb
mõistuse eetikale, omistatakse üldkehtivus, seda vaadatakse kui looduseaduste mõtet ja sisu,
sellele põhinab ka õigus.
Loodusseadus väljendab endas looduse jõudu – andis reeglid ka
õiguse ja ülekohtu kohta
. Kogukonnad väljastavad ühistes ius gentiumi normides õiget õigust, igal civitasel on oma ius
civile aga kumbki neist (civile ega gentium) ei tohi olla
vastuolus ius naturalega.
4. ÕIGUS KUI RAHUKORRALDUS ÜHISKONNAS
Õigust määratletakse vaadete ja seisukohtade järgi, mida esitab kirikujuht ja katoliikluse isa
Aureliua Augustinus ( 354-430) rahukorraldusena armastusühiskonnas. Võtab üle lex aeterna
mõiste ja fikseerib seda kui „Jumala korraldav tarkus“, väidab, et lex aeterna koopia in
teadvuses on ius naturalis. Kujutab inimkonna ajalugu kahe võitleva riigina: Civitas dei ja
Civitas Terrena. Kui seadus ei põhine õiglusel, ei saa seda pidada õigeks õiguseks. Õiguse all
tuleb mõista õigluse hoovuseid. Õiglus – vagaduse ja jumalakartlikkuse kvaliteet; usk
Jumalasse, Jumala austamine ja palumine, eelkõige aga kirikule tema väärika koha
omistamine . Tuleb esile
tendents rakendada poliitilist korda rahu teenistusse. Seega Civitas
Terrenale omistab ainult korra funktsiooni.
Alates Augustinusest oluline pööre õiguse mõiste sisustamises – suunab kiriku ja riigi
ühinemisele., kuid hiljem viib nende lahutamisele.
5. ÕIGUS KUI JUMALIKU ILMAKORRA OSA
Keskaegse õigusfilosoofia kujunemiskäigus moodustub skolastikute koolkond(mõistuse
esiletõstmine tahte ees, rõhutatakse Jumala tahet – see on õiguse ja seaduse ürgne põhi),
Aquino
Thomas (1225-1274) – „Summa Theologica“ Skolastikud lähtuvad põhimõttest, et
teadusele moodustavad aluse kristlikes dogmades leiduvad tõed. AT tõstab esile loodusõiguse
tähtsust . Inimlik õigus on sisse lülitatud jumalikku õigusse - loodusõigusse. Otsustava
tähtsusega on kujutlus, et kõik õigus on
tavaõigus , seadusandlus – tavaõiguse selgitamine ja
tõlgendamine. Seadus –
mõistuslik korraldus üldiseks heaoluks, mis on teatavaks tehtud selle
poolt, kelle ülesanne on ühiskonna eest hoolitseda.
Skolastikud – õiguse kujunemises on
otsustav tähtsus ka
rahval . Õigus kehtib kui kõrgeim
kord riikliku korra üle.
Vürst on kõrgeim
kohtunik 6. ÕIGUS KUI AJALOO FENOMEN
Humanistid 16 saj – juhivad õigusmõtlemise tagasi stoilisele loodusõigusele, lisades sellele
õiguse olemusest ajaloolise
arusaamise . Tekib Euroopa kontinendi ja Inglismaa
õigusmõtlemise kujunemises erinevus ja vastuolu. Mandril – on olemas üks õigus, mis kehtib
kõigi inimeste kohta. Humanistid kuulutavad rooma õiguse ainukeseks õiguse allikaks.
Nõuavad rooma õiguse retseptsiooni. Kalduvad äärmisse dogmatismi, tasakaalustava
faktorina hakkab esiplaanile kerkima seadusele
rajanev õigus.
7. SEADUSELE PÕHINAV ÕIGUS VASTANDINA LOODUSÕIGUSELE
Jean
Bodin (1550-
1596 ) – vabastab ja eraldab õiguse religioossetest alustest. Õpetuse
keskpunkt – õpetus suveräniteedist – suveräänne võim kui seadusandlik võim. Vaba
õiguslooming nihkub vaatluse
keskpunkti . Bodini õigusmõtlemine toob esile antiteesi seaduse
ja õiguse vahel (lex ja ius) – seadus võib õigusest olla väga kaugel. Asetab rõhu seadusele,
vaatleb seda kui suverääni (kõrgeima võimu käsku) Õigus ei vaja käsku, vaid kehtib
loomulikkusele rajanevalt. Seadusel põhineva õiguse mõiste esiletõstmine ja suverääni käsuga
samastamine loob olulised eeldused hilisematele sündmistele – võimuriigi –
contra õigusriigi
– tekkimisele.
Bodini õpetustele tekib mitmeid vastuväiteid – Hugo
Grotius (1583-1645) – lähtub Rooma
stoikude filosoofiast, käsitleb õigust kui inimese loomu- ja mõistuspärase seaduslikkuse
väljendit . Rahvusvahelist õigust esitab kui kõiki suverääne siduvat mõistusõigust.
Õiglusväärtuse mõiste on allutatud korra-väärtuse mõistele. Sellest ajast alates tekib
õigusfilosoofiasse puht positivistlik lähtealus ja õiguse käsitlus.
8. INGLISE ÕIGUSRIIK
Sir Thomas Smith (1514-1577) ja
Richard Hooker (1553-1660)
Smith arendab välja õpetuse parlamendi võimutäiusest, käsitleb kuninga ja parlamendi
koostööd ja nende võimude lahusust. Hooker tõstab esile probleemi legitiimsest
võimuteostamisest põhiseaduspärase seadusandluse alusel. Põhjendades õiguse olemust ja
seadusandlust, vaatleb H „Law´d“ kui ühtset süsteemi kogu maailmale.
Jagab süsteemi 4 ossa:
1. Jumala
igavene seadus
2. Loodusseadused
3. Inglite seadused
4. Inimeste seadused :
Mõistusõigus
Seadusele põhinev õigus
Tavaõigus
Rahvusvaheline õigus
Kõigi nende aluseks mõistus. Inglismaal valitseb õigus kui kord ka kuninga üle.
9. ÕIGUS KUI KÄSK
Thomas
Hobbs ( 1588-1679) tunnustab ainukeseks õiguse allikaks suverääni tahet. See kellel
on õigus teisi käskida, selle sõna on seadus. Väidab, et puht loodusõiguslikud mõisted nagu –
õiglus, mõõdukus, otstarbekus, armuand jäävad in poolt
tähelepanuta ilma võimu ja hirmuta,
need 2 hoolitsevad selle eest, et in neid põhimõtteid järgiksid. Looduslikus seisundis valitseb
kõikide sõda kõikide vastu, seepärast ühinevad inimesed riigiks ja allutavad end valitsejale, et
leida kaitset ning võimalust eluks. In tunnustavad korda ja rahu ainult niivõrd kuivõrd see on
neile kasulik. Ainult kasulikkuse seisukohalt on nad valmis taluma õiguse kehtivust ja järgima
seadust.
10. ÕIGUS KUI PÕHISEADUSLIK
PÕHIÕIGUS John
Locke ( 1632-1704) ja Charles de Secondat Motesquieu ( 1689 – 1755) L kujundab
oma õigusfilosoofia tahtele põhineva positiivse seadusandluse
vaimus . Selle seob ta
positivistliku põhiseadusliku õigusega, mille allikaks on rahva tahe.
Keskpunktis seadusandlik
võim, see ulatub kõrgemale kohtuvõimust ja tavaõigusest, kuid mitte loodus- ja
mõistusõigusest. Õigus on positiivne seadusandlus, mida loob üldiseks heaoluks ja hüveks
riigi kõrgeim seadusandlik võim vastavalt rahva põhiseaduslikule otsusele.
M keskne koht õpetusel võimude lahususest – seadusandlik, halduslik ja
kohtuvõim . Õiguse
suunab õigluse ideele – õigust tuleb käsitleda lähtuvalt õiglusest. Tuleb esile nähe – vaadelda
õigust ja seadust kultuurse korra raamides. Riigivormidena esitleb vabariiki, monarhiat ja
despootiat (ei pea seda õiguskorraks, sest see põhineb ainult hirmule, mitte seadusele)
võimude lahusus peab põhinema põhiseadusele. M püüab seadusi mõista lähtudes nende
funktsioonist ( miljööteooria)
11 ÕIGUS KUI „PUHTA MÕISTUSE „ VÄLJEND
Kontinendil püütakse suveräniteedi mõistes sisalduvat võimupiiratust pehmendada
loodusõiguse ümberkujundamisega mõistusõiguseks, viimane võetakse aluseks
paljudele positiivse õiguse aladele, nii loomisel kui muutmisel. Mõistusõiguse rakendamiskäik algab
Hugo Grotiusega ( 1583-1645) – käsitleb loodusõigust kui teoloogiast täiesti sõltumatut ning
ainult eetikasse juurduvat nähet, in elu ühiskonnas on loomulik vajadus. Hobbs väidab
ristivastupidist – kasulikkusele orienteeritud käitumisreeglite
koodeks . Baruch Spinoza (1632-
1677) – identifitseerib õigust võimuga, in on puhas looduslik olend, kelle käitumist määravad
looduse seadused. Väidab, et mõistus peab olema vaba – kõige loomulikum
riigivorm on
demokraatia, aga igas riigivormis suveräänil piiramatu õigus, kannab vastust ainult Jumala
ees.
Puffendorf – loodusõigus põhineb Jumalikule tahtele, aga tuleneb vaatamata sellele
mõistusest. Õigus põhineb in ühiskondlikule vajadusele ja enesealalhoiuinstinktile, toonitab et
rahu on in loomulik seisund. „De
iure naturae et gentium“ 1672
Thomasius – arendab õiguse süstematiseerimist mõistusõiguslikul baasil. Loodusõigus on
konkreetsete nõuannete summa – Consilia. Seadus – õiguse algelisem ja kõrgem allikas,
ülemuslku isiku käsk, seadus kohustab.
Leibnitz – kogi inimlik ühiskond põhineb loodusõigusele, see on igaveste ideede süsteem, on
rajatud igavese õiguse ideele
Wolff – ei ole olemas ühtegi õigust ilma moraalse kohustuseta, kaasasündinud inimõigused ja
kohustused, need on kõigile inimestele
samased . Inimesed on loomult vabad – kellelgil ei ole
õigus teist in käskida. Lodusõigus põhineb puhtal mõistusel ja moodustab enesest moraali
süsteemi.
Loodusõigusel põhinevad suured kodifikatsioonid 18 saj-l: Baier, Preisi, Austria, Prantsuse
revolutsiooni tulemusena
Code Civile . Kõiki loodusõiguslikke õpetusi tuleb vaadelda
vastavalt valitsevale absolutismile – kõik on suunatud selle piiramisele ja ratsionaliseerimisele
12. ÕIGUS KUI RAHVA ÜLDISE TAHTE VÄLJEND
Jean
Jacques Rousseau (
1712 -1778) – vaatleb in olemust eetilise
autonoomia seisukohalt. Õigusnorm omab ainult siis legitiimset siduvust, kui temale allutatud inimesed
loomisele vaba otsustavusega on kaasa aidanud ning see vaba otsustus enenst moodustab
inimliku autonoomia väljendit kui ka üldise tahte näite. Seadus on ühiskondliku elu
keskpunktis, riikliku sundvõimu autoriteet ja legitiimsus tekib üldise tahte põhjal antud
seaduste alusel.
Immanule
Kant (1724-1804) – kuivõrd ja missuguses mõttes üksikisiku autonoomne
tahe võib kehtida üldist tahet konstrueeriva tahtena. Puhta praktilise mõistuse
põhiseadus –
„tegutse nii, et maksimum sinu tahtest alati võib kehtida pintsiibina ja alusena üldisele
seadusandlusele “ Õpetuse õigusest paigaldab ta praktilise mõistus valdkonda, kuna õiguse
aluseks on inimeste vabadus ja autonoomia ja väljendiks tegu. Õpetuses riigist – toonitab
konstitutsionalismi ja asetab selle vastakuti despotismiga. Võtab omaks Montesquieu õpetuse
võimude lahususest, tõstab esile seadsandluse, riigivormidest demokraaatia – ainult
konstitutsionaalne demokraatia on võimeline täielikult siduvat õiguskorda looma, mis on
kõigile üksikisikutele kohustuslik.
13. ÕIGUS KUI RAHVAVAIMU JA MAAILMAVAIMU VÄLJEND
Ajalooline koolkond ja Georg Wilhelm
Hegel (1770-1831) – uurib ja vaatleb õigust
moraali ja kõlbluse raamides, riik kui õiguse, moraali ja kõlbluse kroon. Õigus, riik ja kõlblus
on ajaloolise kujunemise
väljendid , mis avaldavad ja teostavad end rahvavaimus. Riik on
rahva hingestatud vaimu õiguslik korraldus, kõlblus – vabaduse idee. Riik on kõlbelise idee
teostus . Õiguse lähtealuseks on vaba tahe, järelikult on õigus vabaduse teostus.
Friedrich Carl von Savigny (1779- 1861) rõhutab veel rohkem rahvavaimu, õiguse ja
rahva vahel valitseb orgaaniline side. Rahva
veendumus liidab need kokku ühtseks tervikuks,
mis samaaegselt
lülitab välja kõik jumaliku ja suvalise – tavaõigus kui elav õigus tähtsuselt
esikohale, seadusandlus omab ainult deklaratiivset iseloomu.
14. ÕIGUS KUI KLASSIIDEOLOOGIA
Karl
Marx (1818-1883) –
materialism , keskse tähtsusega on võim, vaatleb õigust kui
võimuväljendust. Friedrich
Engels (1820-1895) Õigus on ainult võimuteostamise vahend
klassihuvide teenimisel,leiab tunnustamise ainult klassis ideoloogiana.
Riigivõim ainult
nõukogu, mis valitseb kodanliku klassi ühiskondlikku tegevust. Dialektisilne materialism –
tuntud kolmiklõige : kapitalism (tees), proletariaadi diktatuur (antitees) klassideta ühiskond
ning ühtlane õnn kõigile (sünstees).
15. ÕIGUSFILOSOOFILINE LIBERALISM
Rudolf von
Ihering (1818-1892) eesmärk ja võitlus. Nihutab keskpunkti isiksuse ja
tema vabaduse, väidab ,et isiku seisudmaailmas põhineb 3-le lausele:
Ma olen enese jaoks siin
Maailm on minu jaoks siin
Ma olen siin maailma jaoks
Nendele lausetele põhineb õiguskord ja kogu maailma kõlbeline kord. Tahe on autonoomne,
allutatud eesmärgi seadustele. Eesmärgid on kas organiseeritud (kehastatud ühingus ja
ühiskonnas ja saavutanud oma tipu riigis) või organiseerimatud. Õiguskord on riigi eesmärk. I
eesmärk õiguses on
liberaalne , vabadusühiskonna
teostamine .
Rudof Stammler (
1856 -1938) seab ülesandeks välja töötada õige õigus (õiglusõigus), selle all
mõistab ta erilist seadusandlikku õigust, mis teatavas olukorras õigusprintsiipidega kattub. Ei
tähenda seda, nagu oleks õige õigus tegelikult loodusõigus, õige õigus ei seisa väljaspool
seadusandlikku õigust. Õige õiguse mõtet näeb S üldistes õiguse mõistetes : usk, truudus,
mõõdukus, kõlbelisus, kombelisus jne. Õige õiguse reeglid korraldavad koostööd ühiskonnas,
mille lõppeesmärk on „vaba tahtega inimeste ühiskond“ (sotsiaalne ideaal) – eeskuju.
16. EEMALDUMINE ÕIGUSFILOSOOFIAST
Skepitsismi õhe varjundi moodustab relativism. Gustav Radbruch (1878-1949) õpetuse
aluseks „sein“ ja „sollen“ eraldmine , Georg Jellinek, Max
Weber , Hans
Kelsen – puhta
õiguse õpetus, teravas vastuolus loodusõigusega,
tipus seisab
hüpoteetiline põhinorm – ei
põhine ühelegi kõrgemale
normile , ning on samaaegselt kehtiv norm. Eestlastest Artus-
Tõeleid
Kliiman – nimetab seda ürgnormiks või fundamentaalnormiks. Põhinormist tulenevad
kõik positiivse õiguse normid. K samastab riiki õiguskorraga.
Kõikidele posistivistidele on omane õigusfilosoofiast eemaldumine, selle asemele asetavad
nad võimu kui normiloova tõelikkuse, mille suhtes filosoofia ei ole rakendatav.
Õigusfilosoofia tegeleb õiguse alguse, aluse ja sisu probleemidega; positivistlik käsitlus
usub end olevat saavutanud kõik oma sihid ja eesmärgid.
17. LOODUSÕIGUSE TAASELUSTUMINE
Alates 20 saj-stkäsitletakse loodusõigust positivismi antiteesina. Peamine põhjus – riikliku
võimu otsustatava tegevuse pidev suurenemine ja laienemine. Lähtealus on Ameerika
Kõrgema Kohtu poolt välja toodud
põhiõigused – võrdsus seaduse ees, vaba ühiskonliku elu
korraldus jne. Hiljem nim neid üldisteks inimõigusteks ning ka põhiseaduslikeks
üldprintsiipideks.
Loodusõigus kui muutuv õigus, mitte kui igavene ja muutumatu, sisu muutub koos aja ja
olukorraga. Õiguse alused õigustundes ja rahva kollektiivses teadvuses. Õigusvastase
seadusele mittejärgimine on
legitiimne . Kõrgeim võim ei ole riigi käsk vaid rahva kollektiivne
õgusteadvus, millel põhinevad inimõigused ja põhiseaduslikud ürgprintsiibid.
18. ÕIGUSFILOSOOFILIS-AJALOOLISE OSA KÄSITLUSE SÜSTEMAATILINE
KOKKUVÕTE
1. Ruumilise kehtivus ulatus – Euroopa, Kesk-
Aasia + saared, Lõpus ka Põhja Ameerika.
2. Isikulise kehtivuse ulatus – eeskätt haarab neid inimesi, kes on omanud või omavad
elukohta antud õigusfilosoofia kehtivusruumis. Koos rahvaste koloniserimise ja
vallutustega ulatub kaugemale otsesest eluruumist. Mõju ka kõikidele võõrastele, kes
on viibinud otseses mõjupiirkonnas
3. Esemelise kehtivuse ulatus – peamised probleemid:
Õigluse ja õiguse selgitamine
Õigus, autoriteet, legitimiteet ja legaliteet
Õigus ja kord
Põhiseaduslik õigus kui õigussüsteemi alus
Rahu kui maailmaõiguskord
4. Ajalise kehtivuse ulatus – üldises ajaloos väljakujunenud perioodidesse jaotamisest
lähtudes : vana-aeg
keskaeg , uusaeg,
kaasaeg .
Vanaaeg – 2000 a eKr lõpeb lääne –Rooma riigi langemisega 476 a pKr-
Palestiinas õigus jumala tahtena, Kreekas P ja A filosoofia, Roomas
inimese loomupärase seaduslikkuse väljendus, Augustinuse õpetus
rahukorraldusest armastusühiskonnas.
Keskaeg 476-1453 (ida-Rooma riigi
langemine ) õiguse mõiste sisustamine
on tihedalt usuga seotud, AT õpetus õigusest kui jumaliku ilmakorra osast
Uusaeg 1453-1789 (Suur Prantsuse
revolutsioon ) sellele järgnem kõige
uuem aeg tänapäevani
1400-1600 Humanism – õigus kui ajaloo fenomen, hiljem Grotius ja Bodin
– eraldavad õiguse teoloogiast, asetavad seadusele põhineva õiguse kui
mõistusõiguse vastakuti loodusõigusega.
Positivism sai alguse, samuti
Mandri-Euroopa ja Inglismaa erinevus õiguse mõiste käsitlemisel ja
praktilisel sisustamisel
1600-1700 – Inglismaal äärmine materialism ja positivistlik õpetus, õigus
kui käsk, kontinendil põhiseaduslik ürgõigus
1700-1800 – õigus kui rahva tahte väljend
1800-1900 Marx-Engels – klassiideoloogia
1900-tänapäev püütakse elimineerida õigust kõigest õmbritsevast.
Loodusõiguse taaselustumine, uue sisu ja vormiga.
Uusajal õigusfilosoofiliste vaadete paljusus, õiguse mõiste erinev sisustamine, see algab
samaaegselt suveräniteedi teooriate ja positivismi tekkimisega ning õiguse elimineerimisega
usust. Tausta sellele moodustavad üldine reformatsioon (tsivilisatsiooni kiire tõus) ja
absolutism ja diktatur.
KOKKUVÕTE: Tikk, Nõmper. Informatsioon ja õigus
Informatsiooniõiguse vahendid ja nende lühiiseloomustus:
NB! Oluline. Need on vahendid on need traditsioonilised
instrumendid , millega saab veel
läheneda uuele tegelikkusele.
Rakendamise eesmärgil kasutab
infoõigus üldjoontes neidsamu tööriistu, mida muudki
õigusvaldkonnad. Nende efektiivsus ja omadused on teistest õigusharudest läbi proovitud.
Need on litsentsid,
load ja trahvid. Samas on infoõiguses probleeme, mis seonduvad seaduse
rakendatavuse ja rakendamisega. Näiteks vaatamata õiguslikule regulatsioonile on palju
rämpsposti.
Informatsiooniõigus vahendid on võimalik liigitada (Klopfer):
1.
Planeerimisinstrumendid
2.
Otsesed käitumise kujundamise instrumendid
3.
kaudsed käitumise kujundamise instrumendid
4.
võimu- ja korraldusinstrumendid
5.
isregulatsiooniinstrumendid
6.
täiendavad eraõiguslikdu instrumendid
7.
täiendavad avalik-õiguslikud instrumendid
1)
planeerimisinstrumendid - infoühiskonna
planeerimine eeldab väga läbimõeldud
kavasid, kuna see toimub väga mitmel tasandil. Toimib nii
riiklikul kui ka tööstuslikul
tasandil. Mida efektiivsemalt suudab riik ette näha võimalike poliitiliste prioriteetidega
kaasnevaid lahendamist vajavaid küsimusi, seda tõhusamalt on võimalik reageerida IT
tööstusel ehk kogu erasektoril, kelle tegevust kavandatavad meetmed puudutavad. Ka
nõuavad teatud riiklikul tasandil tehtud otsused täiendavat regionaalset planeerimist.
Planeerimine kaasneb iga seadusemuudatusega – a la kulude, mõjude jne planeerimine.
2)
otsese käitumise kujundamise vahendid – vahetud ja kohustavaid tegutsemisjuhised,
mis antakse seadusest teatud
tegude tegemise või nendes hoidumise kohustuste
kehtestamisega. Õigusriigis peaks see olema seaduse tasandil, mitte määrustes. Just
tegevusjuhise iseloom alternatiivide õiguspärane-mitteõiguspärane kaudu eristab neid
kaudsetest käitumise kujundamise instrumentidest. Nt teatud informatsiooniõiguslike
kohustuste kehtestamine, tegutsemisloa andmise kontroll (nt isikuandmete töötlemiseks),
järelevalveinstrumendid, repressiivsed e rikkumisjärgselt kohandatavad instrumendid (nt
trahv ). Normitehniliselt toimub otseselt käitumist kujundavate instrumentide loomine läbi
seadusandja tegevuse: poliitikuilt suuniseid saanud seadusandja kujundab oma
pädevuse piires konkreetsed kohustused ja keelud, millele antakse seaduse või muu õigusaktiga õiguslik
jõud.
3)
Käitumist kaudselt kujundavad instrumendid – need kujundavad käitumist kaudselt. N
soovitused. Need ei saa seega olla õigusliku vahendiga tagatud. Neil puudub iseseisev tähtsus.
loovad
positiivset või negatiivset tegutsemismotivatsiooni ning mõjutavad seeläbi
adressaatide käitumist.. Pole tegemist millegi keelatud/lubatuga, vaid soovitatava-
ebasoovitatavate käitumisnormidega, mis pole õiguslike sunnivahenditega tagatud ja pigem
mõjutavad isiku otsust kahe õiguspärase käitumisviisi vahel. Seega puudub kaudsetel
käitumist kujundavatel instrumentidel iseseisev tähtsus, kui puuduvad kaks konkureerivat
õiguspärast käitumisviisi, nende roll on peamiselt kahe või enama võimaliku käitumisviisi
vahel valiku langetamise hõlbustamine, seal hulgas nt adressaadile käitumise võimalike
eeliste ja tagajärgede selgitamine.
Riiklik
infopoliitika ja riigi enda infoalane tegevus
Riigil on võimalik infopoliitika abil kujundada nii õigusloomet kui ka organisatsioonide ja
üksikisikute infoalast käitumist.
Infoühiskond on pööranud uue lehekülje riigi enda avatuses
ja kommunikatsioonis: võimukandjatel on tekkinud
motivatsioon tagada võimu toestamise
läbipaistvus, mis suurendaks usaldust ja konstruktiivset diskussiooni ühiskonda huvitavatel
teemadel . Ka ettevõtjal on võimalik kehtiva õiguse põhjal otsustada, kas ja kui palju
informatsiooni enda kohta nt kodukal v pressiteadetes avaldada, ent suurem
avalikkus võimukandjate poolt motiveerib ka organisatsioone suuremale läbipaistvusele, suurendades
seejuures riigi kui terviku kohta avalikult kättesaadava teabe hulka ning aidates kaudselt kaasa
nt investeeringute kasvule.
Toetuste kaudu motiveerimine – näiteks antakse klientidele, kes ise andmeid uuendavad,
soodsaid lisapakkumisi.
4)
Võimu ja korraldusinstrumendid – nende abil realiseerub riiklik ja ametkondlik
järelevalvepädevus.. NT: järelevalvekohustust määratlevad instrumendid, auditikohustus
sätestavad instrumendid, muud organisatsioonilisteks, tehnilisteks jm meetmeteks
kohustavad instrumendid. N.
Andmekaitse inspektsioon.
Riiklik infopoliitika, enda infoalane tegevus võib kujundada nii õloomet kui ka üksikisikute
infoalast käitumist. Väga mitmed asutused ja
institutsioonid on hakanud avaldama selliseid
juhendeid, mis võimaldavad isikutel saada infot oma käitumise tagajärgede kohta. Riiklik
infopoliitika
peab
rajanema
kokkulepetel
– need peavad olema olemuslikult
informatsiooniõiguslikud (peale õiguse ei saa riik kuidagi olukorda reguleerida)
5)
iseregulatsiooni instrumendid – siin küsimus, kas õigus on alati parim kätumise
korrastaja ja kas on äkki mõni parem viis. st et valdkonda reguleeritakse vaid ulatuses, mis on
vajalik põhiõiguste minimaalseks tagamiseks. Iseregulatsiooni
instrument on n
sisekorraeeskirjad . laiemas mõttes: mistahes normatiivsel alusel põhinevate käitumisjuhiste
kehtestamine
konkreetsete
subjektide
huvide
paremaks
saavutamiseks
(n
töösisekorraeeskirjad).
Õloome
viis,
mis
keskendub
dünaamiliste,
mobiilsete
reguleerimisvõimaluste loomisele, teades, et ainult need
lahendid ei pruugi olla lahendusteks
piisavad . Nt levinumad on käitumisjuhised, mida võib kehtestada eri tasanditel nt RhVlised,
valdkonnad, üksiktasandil. Samas sõltub iseregulatsiooni kasutamise võimalus/lubatavus
konkreetsest riigist.
6)
täiendavad eraõiguslikud instrumendid
Eraõiguslikud instrumendid võimaldavad seaduses sätestatud üldisi tingimusi täpsustada,
sätestades lepingulselt nt täpse soorituskohustuse, kahju hüvitamise alused jne.N. leping:
eraõiguslik. keskmes on isikute subj õigused, seadusega tagatud võimalused. Seaduses
sätestatud õiguste ja kohustuste tasakaal kujuneb eraõiguslikke
kokkulepete alusel. Lepingute
uus kvaliteet - näiteks vanasti polnud pakettreisilepingut jne.
(Õigusel on oma koht uues ühiskonnas, tal on oma potentsiaal. Samas on oht, kui keskkonna
kvaliteeti ära ei tabata, siis võib tekkida õigusest nihilistlik arusaam – ei austata midagi sellist,
mis ei toimi. Õigusel siis ei arvata olevat potentsiaali.)
7)
täiendavad avalik-õiguslikud instrumendid
?? kahepoolsed välislepingud??
Infoühiskonna arendamise riiklik korraldus Eestis. Tikk, Nõmper lk 173
Majandus- ja Kommunikatsiooniministeeriumi pädevuses on: korraldada IT-
alaste õigusaktide eelnõude ettevalmistamist ja teiste õigusaktide ekspertiisi ning selle valdkonna
standardimistegevust; koordineerida riigi
andmekogude süsteemi eri osade tööd, tehnilist
tegevust ja andmehõivet; korraldada ministeeriumide ja maavalitsuste IT juhtide töörühmade
tööd; koordineerida IT alast riigihanketegevust ja osaleda sellealase korra väljatöötamisel;
koordineerida riigi infosüsteemide ja nende projekteerimise infotehnoloogilist auditit jne.
Tegevuse koordineerimiseks avaliku sektori, kolmanda sektori org.ja erasektori vahel on ellu
kutsutud Informaatikanõukogu, kes nõustab VValitsust.
Infoühiskond – elukorraldus, kus enamik inimkonna loodud väärtustest on kätketud teabesse
ja suuremat osa ühiskonnas talletatud teavest hoitakse, teisendatakse ja edastatakse
digitaalselt. Nüüd
masinad varjavad üldsuse eest isiku identiteeti ja omadusi, sajandi eest ei
olnud
privaatsus rahvusvaheliselt tagatud põhiõigus. Oskuslikum ja efektiivsem teabe
kasutamine ühiskonna ühsikonna üheks kvaliteedimärgiks on suutlikkus töödelda infot.
Peamine oht seondub õiguse suutmatusega
tehnoloogia arenguga sammu pidada.
Nüüdisaegsele kommunikatsioonile on iseloomulik piiriülesus, millest on tingitud vajadus
senisest suurema harmoniseerituse järele. Nii EL kui ka Eesti infopoliitilised
prioriteedid näevad ette vajaduse siduda õigusloome teadusuuringute ja arnedustegevusega. Õiguskindlus
selles valdkonnas kahaneb ühtsete infoõiguspoliitiliste lähtekohtade puudumise tõttu.
Tehnoloogia arengu kiirusest on tingitud juriidilise analüüsi puudulikkus. Infoühiskonna
probleemid on interdistsiplinaarsed.
Seaduste täitmise tagamine. Tikk, Nõmper lk 175 jj
•
Väär- ja kuriteokoosseisud (nt AvTS-s sätestatud
väärteod )
•
Seaduse enda selgus
•
vastavus ühiskonna õigustunnetusele
•
Andmekaitse Inspektsioon - sõltumatu
järelvalve teostamine.
Ariklis on kirjeldatud
AKI funktsioonid.
•
IKSi rikkumise sanktsioonid, peamiselt rahatrahvid
III Teema Tänapäevane diskussioon õiguse teooria üle
1. Väärtusjurisprudents kui XX saj. jurisprudents
1.1. Seadusest kõrgemal seisvad väärtusmastaabid
1.2 Normi sisu ja reaalne struktuur
1.3. Üksikjuhu õiglase lahenduse otsing
1.4. Topik ja argumentatsiooniprotsess
1.5.
Seotus seadusega ja subsumeerimismudel
1.6. Süsteemi küsimusest
1.7. Õigusfilosoofiline diskussioon õigluse üle.
2. Juriidilise argumentatsiooni teooria
2.1. Juriidilise argumentatsiooni teooria piirid
2.2. Juriidilise argumentatsiooni teooria struktuur
3.
Kommunitarism kui põhiseadusest arusaamise teooriaz
0. Õiguse teooria ja tänapäevane diskussioon selle üle
Õiguse ja õiguslike nähtuste teoreetiline
vaatlus . Tavapäraselt loetakse
õigusteooria alla
kuuluvateks järgmised valdkonnad.
1. Teooria õigusest (seadusandluse teooria), s.o õigusnormide tekkest, olemusest ja mõjust
ühiskonnas. Siia kuuluvad küsimused olemise ja pidamise erinevustest, õiguse ja moraali
vahelistest suhetest, normide hierarhilisest korraldusest, normide andjast, nende jõustumisest
ja kehtimise
alusest ning normatiivsete väljenduste olemusest.
2. Teooria õiguslikust praktikast. Siia kuulub see, kuidas norme rakendatakse (kohtute töö,
haldusorganite tegevus). Seda nimetatakse ka õigusliku otsustuse teooriaks, mis võib
kirjeldada otsuste tegemise praktikat, sündimisprotsessi või vastata küsimusele, miks otsus oli
just selline või vaadelda otsuse põhjendamist (viimasel ajal keskendutakse just viimase
uurimisele).
3. Teooria õiguse uurimisest ehk uurimisteooria, mis võib olla kas õiguse sotsioloogia,
õigusajaloo, võrdleva õigusteaduse või õigusdogmaatika teooria.
Objektiks on alati
õigusteadus ise.
Kõik need
teoreetilised lähenemisviisid tähendavad tegelemist õigusteooriaga, mis
omalt poolt on osa õigusfilosoofiast ja – kõrgemal tasemel – osa üldfilosoofiast.
Aarnio räägib kokkuvõtteks veel nii:
1. Õigussotsioloogia
uurimisobjekt on õiguselu seaduspärasused, meetod kogemuslik.
2.Õigusdogmaatika
uurimisobjekt
on
õigusnormid,
meetod
tõlgendamine
ja
süstematiseerimine.
3. Õigusajaloo uurimisobjekt on õigusnormide areng,
meetodiks ajaloolised meetodid.
4.Võrdleva õigusteaduse uurimisobjekt teiste maade õigusnormid, meetodiks tõlgendamine,
lisaks
kogemuslikud ja ajaloolised
uurimismeetodid .
Tänapäevases teooriadiskusioonis osalevad kolm suunda: diskursiteooria, õiguse diversne
institutsiooniteooria ja sotsioloogiline normi- ja
süsteemiteooria .
Diskursiteooriast lähtuvalt on raske, kui mitte võimatu, näha sidet ja suhet õiguse teooria ning
õiguse sotsioloogia ja õiguse filosoofia vahel s.t õiguse sotsioloogia ja õiguse filosoofia puhul
ei ole tegemist juriidiliste distsipliinidega, vaid nende aladega peaksid tegelema kas filosoofid
või sotsioloogid.
Tänapäevane õiguse teooria käsitleb õigust kui sotsiaalset struktuuri. Selline struktuurne
käsitlus peab silmas kehtiva õiguse ja tema normatiivsete regulatsioonide
ajalisi perspektiive.
Perspektiiv ei ole seotud ainult tulevikuga, vaid ka minevikuga. Seega peab tänane õiguse
teooria olema
ajaloolis -ühiskondlik, mida teame alates Iheringist ja Weberist. Tänapäevane
õiguse teooria jõuab sotsiaalsest üldsituatsioonist – ajaloolis-ühiskondliku
prisma läbi –
objektiivse õiguse uurimise metatasemel konkreetsete tulemusteni. Teisisõnu aitab tänapäeva
õiguse teooria luua silla olnu ja kehtiva vahel, kusjuures silla tõmbamiselt saab üle minna
tänapäeva õiguse teooria korrigeerimisele. Jutt on siin rahvavaimust, mis tuleb üles leida.
On igati põhjendatud normide ja käitumise normatiivne ja kausaalne käsitlemine kas
mõistelisel tasandil või teoreetiliselt teineteisega seotult. Teooria ja praktika on teatud ühtsed.
Samas on
olukordi , kus
analüütilis -
hermeneutiline õiguse teooria ja lingvistika kuni
keelefilosoofiani välja profileerivad õiguse sotsioloogilise teooria ees.
1. Väärtusjurisprudents kui XX saj. jurisprudents NB! See räägib seadusest kõrgemalseisvatest väärtusmastaapidest. Selline lähenemine leidis
oma koha XX sajandil. (Siin tuleb toetuda Ilmar Tammeloole). 20. saj tõi enesega kaasa
midagi sellist, kus mõtlemine õigusest (õigusteadus) hakkas opereerima sellise
mõtlemisviisidega nagu
analoogia , asjade võrdlus, tüüpilisus, mastaabid, väärtused, avatud
väärtused, avatud väärtusmastaapid jne. Õigusteaduslikku mõtlemisse tuli juurde midagi
sellist, mida varem polnud. See on selline mõtlemine, kus miski seisab seadusest
kõrgemal/seaduse kohal. Jutt on väärtusmastaapidest. Need peaksid olema aluseks meie
korrastatud mõttele, kuid ka seadusloojale/rakendajale
omased . See pole puhtalt normikeskne
arusaam õigusest, vaid midagi enamat. Kust neid väärtuseid leida? Erialakirjandusest.
Kokkuvõtvalt: Jurisprudents on arusaamise teadus. Reaalsete huvide, kirja pandud
mõistete/normide ja poliitiliste võimusuhete kõrval tuleb näha väärtusi – see on
väärtusjurisprudents. Väärtusjurisprudents ei ole algoritmidele suunatud mõtteviis – see on
avatud mõtteviis, kus peetakse silmas tüüpilisust.
Väärtusjurisprudentsi näol on tegemist tänapäevase arusaamaga, kuidas jõuda seaduse abil ja
seaduse kaudu õigusele vastava – õiglase – lahenduseni. Väärtusjurisprudents on XX sajandi
jurisprudents.
Süsteemset käsitlust seaduse mõttest ja eesmärgist teadasaamisest nimetataksegi
jurisprudentsiks. Tegemist on õigusteaduse osaga, mida
huvitab objektiivne ehk kehtiv õigus,
kehtiva õiguse keel. Jurisprudents asub õiguslikule tegelikkusele väga lähedal, võrreldes teiste
õigusteaduse osadega (õiguse filosoofia, õiguse sotsioloogia, õiguse ajalugu). Lausa kõige
lähemal. Jurisprudents on objektiivset õigust (kehtivat õigust) seletav teadus. Jurisprudents on
esimene õiguse kohta küsimise viis, mis kujunes Vanas Roomas, kus õigusteadus sündis.
Rooma õigus oli formaalne, üldine,
abstraktne – see on ka tänapäeval
kõrgele õguskultuurile
omane. Kausaalsed normid ei paku häid lahendusi, kuigi ka formaalsete normide ja tegeliku
olukorra
subsumeerimine võib keeruline olla. Juba eelklassikalisel ajal oli palju juriidilist
kirjandust, mis sisaldas kujundlikke/piltlikke ütlusi selgitamaks õiguse mõisteid.
Erialakirjanduse kommenteeriti riigiametnike seisukohti – selle kaudu seletati kehtivat õigust.
Jurisprudentsi kutsustakse ka õiguse dogmaatikaks. Dogmaatika ei ole siin traditsioonilises
tähenduses (staatiline ja väljakujunenud), sest õiguse dogmaatika ehk jurisprudents muutub
ajas ja ruumis ning vajab ikka ja jälle uuesti selgitamist.
Juriidilist probleemi
lahendama asudes tuleb küsida õigusnormi kehtivuse ehk objektiivse
õiguse järele ning seejärel normi mõtte ja sisu järele.
Väärtusjurisprudents saavutab oma tähenduse seeläbi, et ta tunnustab ja on seotud seadusest
kõrgemalseisvate või seadusele „eelnevate“ väärtustega. Tegemist võiks olla
väärtusmastaabiga, nad peavad olema aluseks õiguslikule reguleerimisele, seaduste
täiendamisele ja samuti seaduse tõlgendamisele.
Zippelius toonitab, et meist igaüks saab väärtuskogemusi, mida inimesed, kas heaks kiidavad
või hukka mõistavad. ta näeb kohtunike või siis valitsusametnike jaoks väärtuste suunamäära
valitsevaid ettekujutusi õigusest. põhiõigustega seoses on ühiskonnas valitsev õiguslik eetos
kirjas põhiseaduses. Ühiskonnas on igas ajas ja ruumis midagi sellist, mis on paljudele
omaseks saanud. Ühiskonnas on alati midagi sellist, mis garanteerib laiaulatusliku
konsensuse. Valitsevad väärtushinnangud on ise pidevas muutumises. Seetõttu on küsimus
„juba valitsevast“ või „enam mitte valitsevast“ väärtusest alati päevakorral. Nii võivad
mõnedki juriidilised otsustused olla kantud otsustaja personaalsest väärtusest (õiglusest).
Zippel ütleb, et tähtis on teadmine, et väärtused kui teadvuse sisu pole identsed aktidega,
milles me neid kogeme.
Juridkatuuri ja jurisprudentsi roll
Lahusvõimude süsteemis on õiguse kohaldamise
aspektist eriti kaalukad kohtuvõimu
õiguslikud otsustused vaatamata sellele, et need on prima
facie aspektist nõrgalt kohustavad
allikad. Nagu A.Aarnio märgib, on “...kohus üks osa riigi sunniorganisatsioonist. Selles rollis
on kohtunikul otsustamisele tulevate asjade suhtes otsustamisvõim. Võimukasutuse
vastujõuks on temale säilitatud siiski ka otsustamis-kohustus. Kohtunik ei saa keelduda
otsustamisest selle põhjendusega, et asi on raske, ega ka – viidates raskusele – lükata
otsustamist edasi määramatusse tulevikku.” (Aarnio, lk 144 – 145). Otsustamiskohustus
tuleneb lahusvõimude süsteemis kohtuvõimu selliste printsiipide koostoimest nagu
kohtuvõimu separatsiooni ja õigusemõistmise monopoolsuse ning obligatoorsuse printsiibid.
Õigusriigi tingimustes on seaduslikkuse ja üldtunnustatud väärtuste küsimustes viimane sõna
sõltumatul, neutraalsel, asjatundlikul ja õiglasel kohtuvõimul. Kuna kohtunik vastutab
asjakohase õigusliku otsuse tegemise eest, siis peab ta paratamatult eelnevalt jõud-ma ka
argumenteeritud ja legitiimse tõlgendustulemuseni. Siin aitavad teda jurisprudentsi
saavutused: teooriad,
doktriinid , kontseptsioonid, kuid samuti kohtute, eriti kõrgema astme
kohtute tõlgenduste ja
kohtupraktika üldistused. Kaasaegses postindustriaalses ja samas
õigusriiklikus demokraatias rajaneb õigusliku otsuse autoriteet asjatundlikule ja
õigusteaduslikule õiguse ideest lähtuvale argumentatsioonile. Vaid selline otsus rahuldab
kaasaegset õiguskaitseootust. Teadlased ei ole samas olukorras kui
kohtunikud . Doktrinäärsed
tõlgendused on prima facie aspektist lubatud õiguse allikad. Ka ei
laiene õigusteadlasele
otsustamis-kohustus, v.a juhtudel, mil ta on kaasatud kohtumenetlusse selle osalisena, näiteks
eksperdina. Samas lasub teadlasel üldse ja sh õigusteadlasel moraalsest aspektist
põhjendamisvastutus. See tuleneb, nagu A.Aarnio märgib, “...teadusele omastest reeglitest”
(vt Aarnio, lk 145 – 146), see on ka
eeti -line kohustus järgida teadustegevuses
üldhumanistlikke
eesmärke
ning
üldist
teadusuuringute
objektiivsuse
nõuet.
Põhjendamisvastutusest tuleneb
teadlaste kohustus esitada õigusteaduslikult argumenteeritud
tõlgendusi, mis aitavad õiguskaitset ellu viia. Kohtunikud õiguse kohaldajatena puutuvad
kokku empiirika tasandiga, mis on ammendamatuks teadusliku uurimise ja teoreetiliste
üldistuste allikaks ja vahendavad seda MLA tasanditel ülespoole. Miski ei takista kohtunikke
seejuures sattumast lisaks igapäevasele kutsetegevusele ka õigusteadlase rolli, kui nad asuvad
õiguslikke probleeme
uurima . Ja vastupidi: õigusteadlasest võib saada kohtunik.
Õigusteadlased
abistavad praktilise kohaldamise tasandit teoreetilise pagasiga ja kontrollivad
samas teooriate tegelikku paikapidavust (tõeväärtust).
Riigikohus on rõhutanud, et
legislatiiv -
ja haldusfunkt-sioonide täitmine peab toimuma kooskõlas Põhiseadu-sega ja õigusteoorias
tunnustatud põhimõtetega.
Teaduse ja praktika paradoksist:
•
1) õiguse kohaldaja otsib “retsepti” antud juhule;
•
2) õigusteadlased annavad selgitusi ja juhendeid tüüp-juhtude üldistuste, teooriate,
doktriinide ja
kontsept -sioonide pinnalt.
1.1.Seadusest kõrgemal seisvad väärtusmastaabid NB! Väärtusmastaabid, mis seisavad seadusest kõrgemal – mis need on, kust leida ja kuidas
nad meid aitavad õigusliku otsustuse tegemisel?
Erinevad positsioonid:
1.
Valitsev ettekujutus väärtustest
2.
Üldine kehtivus
3.
Väärtuste aegumatus
4.
väärtuste sekejteerimine õiguse kategooriate abil
5.
väärtused kui kehtiva õiguse
immanente osa
Tänapäeval töötab õigusteadus selliste mõtlemisviisidega nagu analoogia, võrdlus ja
tüüpilisus ning teiste avatud väärtusmastaapidega. Eesmärgi saavutamise nimel toimub alati
konkretiseerimine. Väärtusjurisprudentsi puhul tuleb
vabaneda mõistete ikkest.
Väärtusjurisprudents seob õiguse
rakendaja seadusest kõrgemal seisvate või seadusele
eelnenud väärtustega/väärtusmastaapidega, mis on aluseks õiguslikele regulatsioonidele,
nende täiendamisele, neist aru saamisele ja argumenteerimisele (need on jurisprudentsi ehk
õiguse dogmaatika küsimused).
Tänapäevane juriidiline otsustus peab olema väärtusotsustus. Kust leida väärtusi, millele
toetuda? See ongi põhiküsimus – kas on määra või mastaapi, millele
tugineda ?
1) Väärtused on valitsev ettekujutus (R. Zippelius). Esimene positsioon küsib, kui kaugele me nende väärtuste järele minna võime või peame
minema? Mille põhjal me väärtusotsustuse langetame? Meist igaüks sotsiaalne olendina saab
teatud väärtuskogemusi, mille ühed heaks kiidavad ja teised peavad oma kogemust
neutraalseks ja
kolmandad ei pruugi oma kogemust väärtustada. Kuid kogemusi saavad kõik.
Tundub, et ühes kindlas ajas ja ruumis ei ole siiski raske selle aja ja ruumi poolt enam
tunnustatud väärtuskogemusi ära tunda. Ei ole raske ära tunda väärtuste vundamenti, küll aga
on raske saavutada kooskõlastatud väärtuste laia baasi.
Nendest tähelepanekutest lähtuvalt
väidetakse, et ühiskonnas eksisteerib valitsev ettekujutus väärtustest. Ja see on kirjas eelkõige
põhiseaduses. Siit ka küsimus kas PS
aegunud .
Väärtuste järele küsimist
seostatakse põhiseaduse ja põhiõigustega. Laiapõhjalist väärtuste
alust on raske välja pakkuda. Ühe inimese väärtushinnangutest jääb väheks, sest vaja on
valitsevat väärtushinnangut – neid võib leida põhiseadusest. Põhiseaduses olevad
väärtushinnangud on imperatiivse iseloomuga, sest need sisalduvad põhiseaduses –
põhiseadus on kirjasolev mastaap, mis tähendab otsustamise juures tuge, millele viidata ja
millega ennast siduda. Aeg ja ruum muutuvad ning väärtused koos nendega. Seega ei vasta
põhiseaduses olevad väärtused täielikult tegelikkusele – pidevalt tuleb küsida, kas mingi
väärtus on endiselt kehtiv või juba aegunud. Põhiseadus on koht, kust väärtusi otsida, kuid
sellega ei või üle pingutada.
2) Väärtused kehtivad üldiselt/objektiivselt (E. Hubmann). See tähendab seda, et nad ei
kujuta väärtust mitte üksikule, vaid nad peavad oma olemusest lähtuvalt
tooma rahuldust
kõigile. Siit konstrueerub tema arvates moraalinormistik, mida objektiivne õigus peab
arvestama ja millele õigus peab olema ka suunatud. Just nii konstrueerubki inimese loomusele
vastav õigus –
loomuõigus . Samas on väärtused teatud
hierarhias , neil on „erinev järk“.
Väärtuste eelistatavus sõltub konkreetsetest asjaoludest ja nii peab kõrgemajärguline väärtus
taanduma madalamajärgulise ees, kui seda nõuab eluvajadus. Õigusesse tuleb sisendada
eetiline miinimum.
Väärtusjurisprudents sisustab väärtust mitte läbi
üksiku , vaid sisustab väärtust nii, et see oma
olemusest peaks tooma rahuldust võimalikult paljudele. (
Benthami utilitaristlik arusaam, et
õigus peaks õnne tooma võimalikult paljude jaoks). See positsioon on väga tihedalt seotud
moraalinormidega.
Hierarhia : väärtused ise on hierarhias ja neil on nö erinev järk. Väärtuste
eelistatavus mõnes küsimuses sõltub konkreetsetest asjaoludest. Ja ei ole välistatud, et
kõrgemajärguline peab taanduma siis madalamajärgulise eest, kui seda nõuab elu vajadus.
Sellele
viimasele ka Riigikohus kunagi põhinenud (taluseadus)
3) Väärtused on aegumatud (H. Coing). Tema räägib „aegumatutest väärtustest“, mis
manifesteeruvad õigusnormides (n PS põhiõiguste
kataloog ), ja sellele vastavalt
loomuõigusest kui õiglusnormide kogumist. Ta ei käsitle väärtust kunagi irratsionaalsena.
Subsumeerimisel (õiguse rakendamisel) saab väärtusi nende olemuses tunnetada. Otsustaja
(kohtunik) käsitleb tema poolt tunnetatud seaduses sisalduvat väärtust kui juhtnööri
tegutsemiseks.
Kolmas positsioon rõhutab väärtuste aegumatust. Aegumatud väärtused peaksidki oma koha
leidma õigusnormidest. Õigusnorm peab
niikaua kehtima, kuni ta sisaldab aegumatuid
väärtusi. Subsumeerimine on täiesti väärtuspõhine tegevus selle konspetsiooni raames.
Otsustaja, õiguse rakendaja käsitleb seaduses sisalduvat kui väärtust, kui juhtnööri
tegutsemiseks.
4) Kust tulenevad väärtusmastaabid, kui objektiivne õigus selleks mingit pidet ei anna?
(F. Bydlinski) So väärtuste selekteerimine õigus kategooriate abil Mõnede arvates on see
väärtusjurisprudentsi põhiküsimus. Mõtlemises, arusaamises ja väärtustes peab olema
mõistete abil kord majja löödud. Õiguse kategooriateks on õiguse printsiibid, mis vahendavad
õiguse ideed ja positiivset õiguse toimet. Mööda ei saa minna ka objektiivsest õigusest – seda
tuleb korrigeerida õiguse printsiibi suunas.
Kust tulevad väärtusmastaabid siis, kui objektiivne õigus ei ole ise selleks küllaltki selge?
Kõik korras sinnamaani, kuni õigus selge. Aga tihti pole. Siit ka selekteerimise vajadus.
Lahendus
juristide jaoks olemas: selektsioon peab ka sellises olukorras toimuma õiguslike
kategooriate abil, kui objektiivne õigus ise pole meile
toeks . Võtad abiks õiguslikud
kategooriad – need mis peaksid olema meie korrastatud mõtlemises. Mis on need õiguslikud
kategooriad? Need on õiguse printsiibid. Need võtad appi. Need vahendavad õiguse ideed ja
positiivse õiguse toimet. Õiguse printsiibid pole lahutatud õigusnormide maailmast. Need on
normi kohal kõrguvad tähelepanekud õiguse kohta. Norm peab olema abstraktne ehk
üldistatud – elu on liiga keeruline muuks. Kuid õiguse printsiip on veel abtsraktsem
kategooria normist, see on veel üks samm edasi. Ja see on seega võimalik lahendus.
Küsimuse peab lahendama jurist ka siis, kui obj õigus ise ei anna vastust. Siis kasutad
printsiipe . Väärtusõiguse tekkimine = objektiivne õigus + printsiibid.
5) Väärtused on kehtiva õiguse immanentseks osaks (R. Dreier). Valitseva eetilise seisukohaga vastuolus olev norm ei saa kehtiv olla. See saab olla küll
objektiivne õigus, kuid ei midagi enamat. Minimaalne eetiline õigustus peab alati juriidilise
õigustuse juurde
kuuluma (seega on
JOKK üksi paha). Selle rõhutamine, et väärtused peavad
olema kehtiva õiguse immamentne osa. Kehtiv õigus on normid+see mis on hea ja õiglane
(mitte ainult normide maailm, mitte ainult õiguspositsivistlik arusaam). Väärtusjurisprudents
on olnud abiks otsuste tegemisel ajast aega. 20 saj ja 21 saj jätkuvalt on toonud jõuliselt
juurde väärtuspõhise lähenemise.
1.2.Normi sisu ja reaalne struktuur Väärtusjurisprudentsi jaoks ei ole norm (ei see mis on kirja pandud ega ka see, mille ise
kujundame) kunagi valmis ja rakendatav. Normi tegelik mõte saab selgeks normi
konkretiseerimise käigus – selguvad faktid, mida norm
tegelikus elus seob, ja normiprogramm
– tõlgendamise tulemusel saavutatud korrastatud ja korrastav mastaap ehk määr. Seaduses
sisalduv norm vajab selgitamist ja
tõlgendamist . Normi tõlgendamise protsess peab olema
korrastatud, mitte
suvaline (meie mõtlemine peab olema varustatud teatud kategooriatega,
nende suhete ja sisu teadmisega), et jõuda korrastava mastaabi juurde. Tõlgendamist
käsitatakse kui paragrahvi väänamist, millel on mittejuristide seas negatiivne tähendus –
loetakse sättest see välja, mida vaja. Tegemist pole aga pahatahtlikkusega, vaid puudujäägiga
meie mõtteaparaadis. Paragrahvi ei tohi väänata nii nagu juhtub – tuleb tabada
tegelikkust ja
selles
sisalduvaid fakte. Ka väheolulise asja üle otsustades seadust tõlgendades ja otsust
teistele argumenteerides selgeks tehes öeldakse välja, mis on õigus selle situatsiooni
kontekstis – seega tuleb ka siis normi korrektselt tõlgendada. Ka abstraktsed arutelud on
võimalikud, kuid side tegelikkuse ei tohi seejuures kaduda nagu ka kaasuse lahendamisel.
Normi tekst on kindel koht lahenduskäigu alguspunkti tähenduses, kuid kaasuse
lahendamiseks tuleb ikkagi jõuda lahendusnormini. Õigusnorm lahendusnormina ei sisaldu
objektiivses õiguses – objektiivses õiguses sisalduv norm on vaid
pide lahendusnormi
leidmiseks.
Väärtusjurisprudentsi puhul on mõtlemises olulised asjade loomus ja tüüpilisus. Kui
abstraktsed mõisted on suletud, siis tüüp on üsna keeruliselt defineerimisele alluv ning avatud.
Õiguslikus keskkonnas viitab tüüp omamoodi keskpunktile, mis on õiguse/õiguse idee ja
eluliste asjaolude vahel. Ta on justkui keskpunktiks normiõigluse ja asjaolu õigluse vahel.
Seadusandja peab tüüpilist kirjeldama, Mandri-Euroopa õiguse põhiolemuseks ongi
abstraktsus ja tüüpilisus. Isegi sellisel juhul, kui seadusandja püüaks elulisi asjaolusid
võimalikult üksikasjalikult kirjeldada, peab õiguse realiseerija või jurisprudents mõisted
uuesti õhku laskma ja elu tegelike väärtustega arvestama.
Kirjanduses on mõttekäik, mille kohaselt on arusaam õigusest alati nn analoogiline arusaam.
See arusaam ei sea
kahtluse alla analoogia kui sellise keeldu
karistusõiguses . Põhimõtteliselt
on see mõttemall suunatud sellele, et just analoogia saab olla õigusest
arusaamisel kõige
otsustavamaks, paremaks aluseks. Silmas ei ole peetud mitte asjaolude võrdlusest, vaid
asjaolu võrdlusest
normis sisalduvaga, sest ainult nii saab teada, kas võrreldav asjaolu vastab
normis toodule või mitte. Elu on alati rikkam igasugusest skeemist – vajalik on küllaldase
vastavuse ja sarnasuse saavutamine. Sellisel teel tehtud otsustus saabki olla väärtusotsustus.
Juriidilise argumentatsiooni teooria: otsustuse transformatsioon eeldades ainult ühe
õigusnormi rakendamist.
So tihedalt seotud õigusnormi transformatsiooniga.
Paljudel juhtudel pole juriidiline otsustus vahetult relevantne või ei järgne loogiliselt õiguse
allika enda formuleeringust ega muudest allikatest. Vahel jääb isegi
tavast ja printsiipidest
vähe
seoses hinnata kui adekvaatseimat.
Otsustuse transformatsioonil võib olla mitmeid liike. Nende kõigi ühisosa – otsustust ei ole
võimalik taandada ainult olemasolevale juriidilisele materjalile. Otsustuse
transformatsiooni kvaliteet seisneb selles, et
tehtav juriidilisse pidamiskorda kuuluv otsustus ei ole loogiline
olemasoleva juriidilise materjali
tuletis ja selle lihtne kirjeldus. Seega otsustuse
transformatsiooni mõiste on suhteliselt lai ja hõlmab paljusid probleeme.
Otsustuse transformatsiooni mõjutavad olulisemad komponendid:
1)
Otsustuse täpsus e juriidiliselt vastava normi valik. Täpsuse saavutamiseks tuleb appi
võtta subsumeerimise „
kuldreegel “ – loogiline
süllogism , et tuvastada, kas subjekti käitumine
teatud situatsioonis on vastavuses õigusnormi abstraktses faktilises
koosseisus kirjeldatuga.
Otsustaja võrdleb konkreetseid elulisi asjaolusid õigusnormi abstraktse faktilise koosseisuga
ja teeb lõppjärelduse õigusliku tagajärje rakendumise suhtes. Täielikku õigusnormi aluseks
võttes nähtub, et kui faktiline koosseis (T)
kajastub konkreetsetes elulistes asjaoludes (S), siis
kehtib S suhtes õiguslik tagajärg (R). Subsumeerimisel peab kontrollima, kas S on üks T
juhustest.
Formaliseeritud kujul võib selle protsessi skeemina esitada järgnevalt:
(T iga
juhuse osas kehtib R)
S=T
(S on samane T-ga)
(S osas kehtib R)
Tegelikkuses võib aga T olla raskesti subsumeeritav (kui T on ebamäärane, mitmetähenduslik
vms põhjus). Seega on sageli vajalik mitme subsumeerimise
läbiviimine paralleelselt.
Positiivne otsustus osutub sellisel juhul võimalikuks kahte või enamat juriidilisse
pidamiskorda kuuluvat normi silmas pidades. Sellist juhtumit võib käsitleda ühe otsustuse
transformatsiooni võimaliku liigina.
2)
Otsustuse tegemisel eeldatakse ainult ühe õiguslikku pidamiskorda kuuluva normi
rakendamise võimalikkust ja vajalikkust, otsustajal ei tki kahtlust rakendatava normi enda
kindel, kas ka normist tulenevad õiguslikud tagajärjed on kohaldatavad.) Nüüd lisatakse
normi lisatunnus, mis S-st ei tulene, muutes nii mingis mõttes normi (seda tähistataksegi kui
reduktsiooni)
Elimineerimine –
kahtlus normi
kohaldatavuse suhtes puudub, kuid õiguse ideest lähtuvalt ei
ole selle kohaldamine aktsepteeritav mitte iga juhuse suhtes.
3)
Uue normi loomine – vajalik, kui otsustaja ei leia vahetult juriidilisest pidamiskorrast
vajalikku normi. See olukord võib ette tulla juba peale elimineerimist. Kirjanduses on esitatud
vastakaid seisukohti – seadust tuleb käsitleda programmina ja määravaim on kohtuniku
õigustunnetus vs õiguse edasiarendamist otsustuse langetaja poolt tuleb pidada erandlikuks
fenomeniks. Nii või teisiti näitab just see transformatsioon otsustuse transformatsiooni
ulatust; seni kuni on seotud normi transformatsiooniga, hõlmab põhjendamismenetlusi nagu
analoogia,
induktsioon jne.
4)
Kollisioonide lahendamine võib samuti olla otsustuse transformatsiooni sisuks.
Kollisioonid võib liigitada:
-
kollisioonid:
vahekord juriidilise pidamiskorra reeglite ja olemiskorra reeglite vahel, lex
posteriori derogat legi priori, lex specialis derogat legi gneralis jne), Metanormid, mis
sedalaadi
kollisiooni väljendavad, peavad olema olemas vahetult õiguse allikatena. Mõnedel
juhtudel on lahendus saavutatav õigusnormi transformatsiooniga, mõnedel juhtudel
õigusesisese transformatsiooni viisidega.
-
formuleeritud, võetakse nn eelduslauseks, mis nende tingimuste
olemasolul seotakse õiguslike
tagajärgedega;
-
Reeglite ja printsiipide vaheline
kollisioon Neile kõigile ühine: deduktiivse otsustamise aluseks olev üldine reegel pole veel kindlaks
tehtud;
Kollisioonide lahendamine on nõutav ka siis, kui alamalseisva normi õigustühisus ei tulene
mitte üksnes eksimusest protseduurireeglite vastu, vaid ka siis, kui ta on selliste normidega
vastuolus, millest tulenevad eelkõige sisulised nõuded temale. Probleemi teine pool –
alamalseisvat normi tuleb käsitleda kehtivana, kuigi ta on loodud normide hierarhia vastu
eksides. Seega võib teatud juhtudel otsus olla
jõus , kuigi ta on seaduse teatud positsioonidega
vastuolus (ekstreemseim näide: nn contra
legem määrused).
Transformatsioone mitteomava õigussüsteemi olemasolu – võimalik ainult juhul, kui
õigussüsteem koosneks üksnes primaarsetest õigusallikatest, mis oleksid võimelised kaitsma
ka mitteõiguslikke väärtusi ja kui otsustamist oleks võimalik taandada lihtsalt loogiliste
tulemuste jadaks.
1.3.Üksikjuhu õiglase lahenduse otsing Kõik tänase meetodiõpetusega kokkupuutuvad tööd arutlevad selle üle, millisel viisil on
õiguse rakendajal võimalik jõuda õiglase otsuseni ning millist rolli mängib selles protsessis
seadus. Õiglusele vastava otsuseni on vaja jõuda, aga kas seaduse abiga või ilma selleta?
Laias laastus eristatakse
printsiipi ja normi.
Õigluse printsiibid ei ole normid, nad ei saa olla aksiomaatilise tähendusega
laused ehk
pidamislaused, kuid neid saab sõnastada olemislausetena. Printsiipe saab leida konkreetses
juhuses endas. Tegemist on tüüpiliste seisukohtade vormeliga, mida saab kasutada ka a-
tüüpiliste juhuste puhul. Seleks, et printsiibil oleks läbilöögijõudu, tuleb printsiipi
legislatiivselt kujundada. Algselt avastatud printsiip, ka kaasuse enda koes, on stardipunkt
õiguse rakendaja poolsele normiloomele. Teatud mõttes on see kasuistlik lahendus – norm
luuakse juriidilise süntesi teel printsiibist, mitte ei tulene otseselt juhtumist endast. Seal, kus
printsiip seadusest puudub, on oma koht ka kasuistikal või lausa õiguse allikal.
Interpretatsiooni käigus luuakse rakendatav norm – see on side
ius scriptumi ja
ius
nonscriptumi vahel.
Teise positsiooni kohaselt peetakse eelpositiivset vähetähtsaks ning igalt
sammult õigusele
vastavuse leidmisel nõutakse ratsionnalset kontrollitavust. Tegemist on samm-sammulise
protsessiga, mille käigus õiguse rakendaja konkretiseerib ja spetsifitseerib seadust talle ette
antud eluliste asjaolude suhtes, kuni jõuab õigusele vastava lahenduseni – see on
hermeneutiline ehk arusaamilisele suunatud protsess, mis lõppeb hermeneutilise
pöördepunktiga, mis
saavutatakse , kui edasine õiguslik ja faktiline tihendamine ei võimalda
enam normi spetsifitseerimist ja eluliste asjaolude mõttelist jaotamist.
Need olid kaks väärtusjurisprudentsile omast lähenemise viisi. Millist osa mängib selles
kontekstis seadus? Harva
laseb norm end vahetult subsumeerida, sest norm ja eluline asjaolu
ei lange enamasti üks ühele koku.
1.4.Topik,/topoi ja argumentatsiooniprotsess
Kõigil õiguslikel reeglitel on oma kindel koht, kust me nad võime leida (kr k topos).
Toopiline meetod võtab lähetpunktiks probleemi sisu ja püüab leida selle lahendamiseks
vajalikke väärtusargumente.
See meetod abistab otsustajaid üksikjuhu lahendamisel. Üksikjuhu õiglase lahendue otsing on
tegevus, argumentatsiooniprotsess. Toopilisel meetodil on kaks taset:
1) argumendid valitakse juhuslikult, suvalise otsustuse teel (igapäevaelu otsustamine)
2) argumente valitakse kindlaid meetodeid arvesse võttes (toopiide kataloog).
Viimane ananb otsustajale orienteerumisvõimaluse ja otsustamiskindluse. juriidilist tähendust
omavate argumentide täielikku
kataloogi pole olemas.
Toopiline otsib vastavaid seisukohti ning teeb kindlaks nende mõju lahendatavale
probleemile. Topoi on laialdaselt aktsepteeritav seisukoht, mis võimaldab käivitada probleemi
arutelu, probleemi igakülgselt käsitleda ning jõuda probleemi lahenduseni. Juhuslikud
seisukohad ja suvaline valik on primitiivseks topoiks. Teiseks astmeks on kindla probleemi
lahendamiseks sobiva nn topoikataloogi otsimine ja moodustamine. On oluline, et sellisesse
kataloogi ei satuks mitte juhuslikud seisukohad, vaid sellised seisukohad, mis annavad
lahendusvõimalusi. Topoid ehk juriidilised argumendid, mis on kindla juhuse lahendamiseks
leitud ning millest on moodustatud topoikataloog, on erineva kaalu ehk kohaväärtusega.
Abstraktset topoikataloogi ei ole olemas – topoikataloog saab sündida üksnes kaasuse enda
lahendamise käigus. Topoid saavad oma kohaväärtuse seoses situatsiooni või küsimusega,
mida parajasti lahendatakse. Seega võib üks topoi ühe küsimuse lahendamisel mängida
otsustavat, kuid teise küsimuse lahendamisel juhuslikku või väheolulist rolli. Kohaväärtus on
alati hindamise küsimus.
Ilmar Tammelo õigluse kriteeriumitest edasi:
Kuidas Tammelo sai aru õiglusele vastavate seiskukohtade põhjendamisest-
argumenteerimisest, st oma argumenteeritud konstitutsiooni rakendamisest? Eelkõige on ta seisukohal, et õiglasi otsuseid saab põhjendada teatud protsessi käigus. Seda õiglaste
otsustuste protsessi nimetatb ta paraduktsiooniks. Paraduktiivse protsessi meetod on
valdavalt dialoog (ütlemine, ärakuulamine, mõistapüüdmine). Erapooletus, asjatundlikkus,
spetsiifilistes teadmistes orienteerumine – see on paraduktsiooni protsessi puhul oluline.
Teine element paraduktsioonis argumentatsiooni protsessi ja toopika juures on topos –
põhimõtted, mis kanaliseerivad arutelu ja näitavad arutelule oma kohta kätte, topoid on
arutelu suunajateks. Aitavad probleemile lahendust leida. Kõigil õiguslikku tähendust
omavatel reeglitel (õigusteaduse seadustel) on oma koht (kr k topos), kust saame teada reegli
õigusliku probleemi lähendamiseks. Toopiline Topoi on laialdaselt aktsepteeritav seisukoht,
mis võimaldab käivitada probleemi arutelu, probleemi igakülgselt käsitleda ning jõuda
probleemi lahenduseni Topoid ehk juriidilised argumendid, mis on kindla juhuse
lahendamiseks leitud ning millest on moodustatud topoikataloog, on erineva kaalu ehk
kohaväärtusega. Abstraktset topoikataloogi ei ole olemas – topoikataloog saab sündida
üksnes kaasuse enda lahendamise käigus. Topoid saavad oma kohaväärtuse seoses
situatsiooni või küsimusega, mida parajasti lahendatakse. Seega võib üks topoi ühe küsimuse
lahendamisel mängida otsustavat, kuid teise küsimuse lahendamisel juhuslikku või väheolulist
rolli.
1.5. Väärtusjurisprudentsi seotus seadusega ja subsumeerimismudel Arusaam seadusest enesest seostatakse arusaamaga väärtusest enesest. Kui seadusandja on
tabanud väärtuse olemuse ja selle õnnestunult seaduses sõnastanud, siis on ka seadusega
seotusel väärtusjurisprudentsis oma koht. Püüeldakse õiglase otsustuse järele, samas püütakse
siduda seda seadusega seotud raamidega. /Kohtunik pole otsustamisel vaba. Ta on ühelt poolt
seotud otsustamise kohustusega ja teiselt poolt ka kehtiva õigusega. Kontinentaal-Euroopas ei
oma niivõrd tähtsust see, kuidas kohtunik otsuseni jõuab, vaid millised on otsustuse
seaduslikud alused. Parim tee seaduslikul alusel otsustamiseks on traditsiooniline
deduktiivne rakendusmudel, e subsumeerimine. Tuleb leida side seaduse semantilise kuju ja seadusandja
tahte vahel. See kindlustab kaasustele võrdse lähenemise. Subsumptsiooniga ületatakse
keeleline mudel. See on skemaatiliselt lihtne tee – väikse eelduse hõlmatusel suurest eeldusest
järgneb sünteesina järeldus. Tegemist on süllogismi mudeliga ja siin saab kasutada formaalse
loogika reegleid. Väidetakse, et õiglane otsustus peab
sündima kehtiva seaduse raames, see
vajalik, et tagada võrdsuse printsiip ja õiguskindlus. Väidetakse veel, et küsimuse aitab lihtsalt
lahendada hoolikas normi valimine. Siiski ei saa eelnevaga päriselt nõustuda. Seadus saab
ikkagi vaid siis õigus olla, kui temas sisaldub õiguse idee. Deduktiivne otsustusmudel pole
seega piisav, vaid vaja on süstemaatilist lähenemist. Kehtivast õigusest võiks tuua viimast
seisukohta kinnitava näite – kohtunik, menetledes mingit asja ja leides, et seda reguleeriv
õigusnorm ei vasta põhiseadusele (aga PS peaks eelduslikult
garanteerima ka ühiskonnas
aktsepteeritud väärtuste rakendumise), peab jätma normi kohaldamata ning käivitub
põhiseaduslikkuse
järelevalve menetlus. Subsumeerimismudeli kriitikas väidetakse veel, et
põhirõhk
pole
loogilisel
tuletamisel,
vaid
väärtusotsustustel.
Iga
argument
argumentatsiooniketis peab
võimaldama otsustuse taandamist väärtusotsustusele.
Subsumeerimine on alles viimane aste
.
1.6.Süsteemi küsimusest Pawlovski järgi on seadusel normatiivne, parandamis- ja planeerimisfunktsioon.
Normatiivne funktsioon – seaduse rakendaja on seadusega seotud tehniliselt, dogmaatiliselt
ja õiguslikult. Tehniline seotus tähendab seda, et kõik õiguse rakendajad, sidudes end
seadusega, tagavad võrdse kohtlemise. Dogmaatiline seos tähendab seda, et objektiivne õigus
konstrueerub alati teatud doktriinidest lähtuvalt, teatud dogmaatika on seadusesse sisse
konstrueeritud ning rakendades saab seda lahti konstrueerida. Õiguslik seos tähendab seda, et
seadus on töövahendiks.
Parandamise ehk väärtustamise funktsioon – jutt on normide õigest sisust ning faktilisest
võrdsusest, aga ka normide objektiivsest sobivusest. Õiguse rakendaja ei saa end siduda
isikliku arusaamaga asjade
seisust .
Planeerimisfunktsioon – riigivõim piirab õiguse rakendaja õiguspärast käitumist, määrab
kindlaks üksiku staatuse ja õiguslikud võimed. Selles osas kehtib positivism üsna
rangelt , mis
viib üsna konkreetsele seotusele seadusega – selles kontekstis
mahub seadus
väärtusjurisprudentsi päris hästi ära.
Eristatakse suletud ja avatud süsteeme (
case law on
lahtine süsteem). Väärtusjurisprudentsi
kontekstis on ka Mandri-Euroopa õiguse puhul tegemist avatud süsteemiga.
1.7.Õigusfilosoofiline diskussioon õigluse üle
ILMAR TAMMELOO ÕIGLUSE KRITEERIUMID
Allikas: Elutee, mis oli pühendatud õigluse otsinguile.Ilmar Tammeli Narits,R.
Ilmar Tammeloo otsis elu aeg õigluse kriteeriumeid. Tammelo tõdes, et õigluse idee taga
peituvad konteptsioonid pole mitte lihtsalt erinevad, vaid need võivad olla isegi
vasturääkivad. Samas ei süvenenud ta erinevalt teistest filosoofidest mõiste analüüsi, vaid
püüdis ise välja pakkuda normatiivseid kriteeriume, mille alusel tehtud otsused oleksid
õiglased. Tammelo tahtis need kriteeriumid leida praktilise mõistuse alal, kus praktilise
mõistuse sisu teadasaamiseks tuleb küsida selliste tingimuste järele, mille täitmise korral
toimiks rahumeelne kooselu,
üksikindiviidi vabadust aluseks võttes. Tammelo püüdis ise välja
töötada normatiivseid kriteeriume, mille olemasolul oleksid otsustused õiglased. Adekvaatse
normi sünd seisneb
püüdes õiguse sisemise õigustusvõime poole. Teisisõnu - õigus peaks
olema üha enam mõistuse poolt põhjendatav. Tammelo proovib sellised kriteeriumid ka
formuleerida.
Tammelo
eristab
õigluse
moraalseid,
juriidilisi
ja
tõelisi
põhimõtteid/kriteeriume. Ta formuleerib need kriteeriumid normidena. Nende kriteeriumite
kriitika on see, et ta ei lisa kriteeriumite juurde selgitusi ja need on esitatud ilma seoseid
näitamata. Kriteeriumid ei ole mõeldud üksijuhtumi lahendamiseks, vaid need on aluseks
õigluskorra kujundamisel. Kriteeriumid on avatud, võib ka uusi lisanduda
.
Tammelo eristab õigluse moraalseid, juriidilisi ja tõelisi põhimõtteid, mis kõik kuuluvad
õigluskorda.
Tammelo formuleerib need kriteeriumid normidena, mille eesmärk on esitada õigluse
põhikord, mis saab olla aluseks kõikidele mõeldavatele õigluskordadele.
Moraalsete kriteeriumitena (põhimõtetena)näeb I. Tammelo järgmisi printsiipe.
1.
Vaesust peab vähendama või kõrvaldama.
2. Ühe jaoks ebasoovitavat ei tohi teise jaoks lisada.
3. Otsustus peab olema tehtud sellisest juhtideest juhindudes, mis on kasutatav
kõikide sarnaste juhtude puhul.
4. Kedagi ei tohi ilma piisava aluseta soodsamalt või ebasoodsamalt kohelda, kui
iga teist samas situatsioonis.
5. Kedagi ei tohi piisava põhjuseta takistada tegemast seda, mida ta tahab.
6. Igaühelt tohib nõuda seda, mille suhtes ta seda loodab ja ootab.
Juriidiliste kriteeriumite hulka kuuluvad I. Tammelo arvates järgmised
põhimõtted.
1. Igasuguse võimu kuritarvitamise vastu peab olema tagatud kaitse.
2.
Igat inimest tuleb tunnustada õiguse subjektina.
3. Lepingutest peab kinni
pidama .
4. Igasuguse juriidilise menetluse tingimused ja kulgemine peavad välistama
otsustuse parteilisuse.
5. Kedagi ei tohi takistada ennast kaitsmast ebaõiglase ründe vastu.
6. Kellegi jaoks ei tohi korraline õigustee olla suletud või enneolematult raskeks
tehtud.
Tõeliste õigluse kriteeriumite hulka kuuluvad I. Tammelo arvates järgmised põhimõtted.
1. Igaühele peab andma kasutamiseks niipalju vahendeid, kuipalju ta teenib.
2. Igale teenele peab vastama vastuteene, mis on kohane vastavale
suhtlemisevajadusele.
3.
Kahjude korral peab olema tagatud nende heastamine, mis on kohane vastavale
suhtlemisevajadusele.
2. Juriidilise argumentatsiooni teooria
NB! Seda katab
Mario Rosentau aine „Õiguslik analüüs ja argumentatsioon“. §-i ülesleidmine
on alles
algus.
Argumentatsiooni
on vaja sealt edasi
lahenduse leidmiseks.
Argumentatsioonist sõltub juristi kvaliteet. Tuleb minna grammatilistest argumentidest edasi.
JAT on juba aastakümneid olnud õigusteoreetiliste ja õigusfilosoofiliste diskussioonide üheks
keskseks teemaks (nt
1971 Brüsselis ülemaailmne
kongress , 1978 Saksamaal konverents,
1979 Šveitsis ja Soomes jne).
Põhjused, miks pole juriidilises meetodiõpetuses võimalik
JAT-ist mööda minna: 1) Esimene põhjus seotud õiguse teooria arenguga mandri-euroopalikus õiguskultuuris –
kõigi
koolkondade lähenemises on nõrku kohti ja seega ei saa tänapäeval erinevate teooriate
vahel valida, vaid pigem tuleb luua integraalne (võimalikult laiapõhjaline) teooria.
2) Väljavaated seda eesmärki saavutada olid soodsad, polnud ohtu, et JAT muutuks
ühekülgseks.
3) Kolmas põhjus kujutab endast kompleksi, milles eristuvad kaks aspekti. JAT pakub
teoreetiliselt kindlad raamid, milles saab toimuda erinevate teooriate integratsioon. Lisaks on
JAT suuteline ehitama „silla“ õiguse teooria (juriidilise meetodiõpetuse) ja õiguspraktika
vahel (praktiline eelis). Silla rajamine loob kindla aluse teooria väärtustamiseks
õiguspraktikas. Lisaks ootavad ka subjektid, kelle jaoks õigussüsteem eksisteerib,
põhjendatud vastuseid juriidilistele küsimustele, mis võivad aha sisalduda ka vastavates
teooriates, sh JAT-is. Juristide jaoks on JAT peamiseks abimeheks jõudmaks õigusele vastava
otsustuseni.
Kuigi need argumendid räägivad tervikliku JAT-i poolt, pole sellist teooriat kerge luua. Tegu
on integratiivset iseloomu omava ja laia-aluselise teooriaga, mis on küll vajalik, kuid mille
realiseerimine on teoreetilisel tasemel äärmiselt keerukas ülesanne.
JAT puudutab esitatud seisukohtade argumenteerimist (so üks kahest õigusteaduse olulisimast
ülesandest, teine on õiguse uurimine selle kriitilise interpretatsiooni läbi). JAT-is ilmneb
ilmekalt Multi Level Approach, sest JAT peab leidma vastuse küsimusele: kuidas põhjendada
juriidilisi otsustusi õigesti?
Miks on aga juriidilise argumentatsiooni jaoks vaja teooriat, kui kontinentaalne
õiguskord põhineb ometi seadusõigusel?
1) Õigusnormide
üldisus (abstraktne iseloom) – õigustloovate aktide tekstid vajavad
tõlgendamist, kaasuse lahendamine lihtsa subsumeerimise teel pole võimalik.
Nt PS § 3: „Rahvusvahelise õiguse üldtunnustatud põhimõtted ja normid on Eesti
õigussüsteemi
lahutamatu osa“. See tekitab küsimused, mida lugeda üldtunnustatud
põhimõteteks, mida normideks ja kuidas on võimalik nende otsene kohaldamine.
Lisaks ei selgu sageli seadusest mõne mõiste tegelik sisu – kui on jõutud sellise
üldistustasemeni, kus samasuse kindlakstegemine raskendatud. Samas on loomulik, et
on vastuolud õiguse üldise iseloomu ja sellest tuleneva mõistete ebatäiuslikkuse vahel,
sest õigus peabki andma piisavalt üldised otsustamisreeglid.
Siiski jagab Narits Eesti tegevjuristide muret selle kohta, et Eesti õiguskorras peaksid
seaduste tekstid sisaldama rohkem legaaldefinitsioone, et praktikutel oleks kergem
kiiresti muutunud ühiskondlike ja õiguslike suhete üle otsustada.
2) Kuna
tänapäevased õiguskorrad on keerulised juriidilised süsteemid, pole põhimõtteliselt
välistatud nn normide konflikti situatsioon. Normide konflikt tuleneb sagedasti asjaolust, et
õiguskorra struktuur on
hierarhiline (vähem õiguskorra horisontaalsest struktuurist ehk
jagunemisest era- ja avaliku õiguse normistikuks).
Nt RK tsiviilkolleegiumi määruse kohaselt lahendatakse eluruumide erastamisest
keeldumisest tulenevad vaidlused tsiviilkohtumenetluse korras; erikogu lahendi
kohaselt aga ei saa eluruumide erastamist vaadelda eraõigusliku tehinguna (näide
puudutas horisontaalset struktuuri).
Õiguskorra hierarhilisuse põhiidee –
madalamas astmel asuv norm või õigustloov akt
peab olema vastavuses kõrgemalseisva normi või õigustloova aktiga. Vastuolu korral
on tekkinud konfliktsituatsioon.
Konflikt võib tuleneda ka nt sellest, et üht ja sama
elulist asjaolu reguleerivad mitmed
õigusnormid.
3) JAT on vajalik seoses sellega, et igas õiguskorras esineb lünkasid.
Kõiki võimalikke arenguid ei suuda ükski seadusandja ette näha. Õiguse rakendajat
lahutab objektiivse õiguse sünnist alati ka ajaline
distants – õiguse rakendaja kätte
jõuab tekst, mis on vastu võetud teatud aeg tagasi. See distants muutub iga ajaühikuga
suuremaks . Seega on objektiivne õigus õiguse rakendaja jaoks suhteliselt staatiline
nähtus võrreldes dünaamilise ühiskondliku eluga.
Elulistele asjaoludele vastava abstraktse faktilise koosseisu mitteleidmine võib olla
tingitud ka sellest, et seadusandja pole töötanud küllalt kvaliteetselt. Sel juhul on
lünk juba algselt sisse programmeeritud.
4) Võimalus contra legem otsustuste
langetamiseks (jutt pole siin contra legem määrustest,
mille vastuvõtmiseks peab PS-st tulenema
volitus ). Probleem on õiguse mõistmisest õiguse
rakendamisel ja see on taandatav kahele arusaamale – positivistlikule ja loomuõiguslikule.
Positivism – iga korralist õigusteed pidi sündinud seadus on vaatamata tema sisule
kohustuslik (Hobbes, Kelsen, Hart);
Loomuõigus – kutsub õigust ennast üles järgima „õiget“ õigust (Platon, Kant, Hegel).
Kumbki käsitlus pole probleemivaba – objektiivset õigust ei saa jätta tähelepanuta, samas pole
olemas absoluutset moraali ja absoluutset õiglust, mis
vastaks inimese loomusele ja tuleneks
inimese loomusest, mistõttu poleks vaja ideaalse põhinormi üle diskuteerida.
JAT pole mitte ainult õiguspraktika ja praktilise õigusteaduse põhisisuks. JAT kujutab endast
meetodiõpetuse keskset osa, mis baseerub just JAT-il. Siia käivad nii reeglid õiguse
tõlgendamisest ja rakendamisest kui ka reeglid, mis puudutavad juriidilist mõiste- ja
süsteemimoodustamist.
Kaasajal eksisteerib mitmeid JAT-e: nt
ratsionaalse juriidilise diskursi teooria (Alexy),
praktilise diskursi teooria (Habermas), argumentatsiooni teooria kui ühiskonna teooria
(Rodingen), nn „uus
retoorika “ (Perelman), „õiguse transformatsioonide teooria“ (Peczenik)
jt. Seega tuleb rääkida juriidilise argumentatsiooni
metateooriast, sest vaatamata paljudele
erinevatele JAT-idele, pole nende seas ühte ja ainuõiget. Tänapäevane JAT peab rajanema
erinevate teooriate integreerimisele. Samas pole JAT võimeline andma absoluutselt lõplikke
vastuseid.
Ratsionaalse juriidilise diskursi reeglid:
Transformatsioonide juures on tarvis neid õigustada. Selleks pakub võimaluse ratsionaalne
juriidiline argumentatsioon (diskurss). See on üks praktilise ratsionaalse diskursi erijuht .
Teooria rajaneb kolmel põhimõttel: 1) juriidilise argumentatsiooni juures on tegu praktilise
küsimusega; 2) erilist, alati toimivat juriidiliste põhjendusreeglite süsteemi ei ole, diskurss
peab õigustama väärtuste rolle üldistes praktilistes argumentides; 3) juriidiliste argumentide
avatus ei tähenda, et õiguslik oleks redutseeritav pelgalt praktilisele.
Diskursiteooriad on protseduurilise iseloomuga. Võib eristada praktilise ratsionaalse diskursi
alaliikidena õigusloomet, juriidilist diskurssi ja kohtumenetlust. Kui õigusloome abil luuakse
õigus, siis juriidilise diskursi raames peab saama öelda:
a) mida kujutab endast õiguse raames sündiv lahendus; b) milline on mõistlik lahendusprotseduur. Ratsionaalse juriidilise diskursi reeglid on:
a) sisemise põhjendamise reegel – so tüüpiline transformatsioon õiguse see –
otsustamisnormi konstrueerimine ja selle kohaselt subsumptsioon ;
b) välise põhjendamise reeglid – see on õigusliku argumentatsiooni tegelik tegevusväli, mis
esineb juriidilise diskursi mõttes järgmistes vormides :
i) tõlgendamine; ii) dogmaatiline argumenteerimine ; iii) pretsedendile viitamine; iv) üldine
praktiline põhjendamine; v) empiirilised argumendid; vi) spetsiaalselt piiritletud
argumenteerimisvormid.
Just välise põhjendamise vormid lubavad järeldada, et juriidiline diskurss erineb üldisest
praktilisest diskursist, sest juriidiline diskurss seondub alati objektiivse õigusega ja lisaks
sellele õigusteaduse seisukohtadega.
2.1. Juriidilise argumentatsiooni teooria piirid Juriidiline argumenteerimine on kõigi õiguskultuuride immanentne osa ja juriidilised
otsustused sünnivad valdavalt läbi juriidilise argumentatsiooni (nii mandri-Euroopas, common
law’s, islamis, sotsialistlikus õiguses). Kuid õiguskultuurist lähtuvalt on JAT-i jaoks välja
kujunenud teatud kindlas piirid (küsimus sellest, mis kuulub millises süsteemis juriidiliste
argumentide hulka). Seetõttu ei tule argumentatsiooni
piire ega teoria põhiküsimusi vaadelda
universaalsetena.
Kontinentaal-Euroopa
õiguskultuuri
kujundanud
mõjurid seavad
juriidilisele
argumentatsioonile kontinendil omad piirid. Juriidilise argumentatsiooni piire oleks mõistlik
näha järgnevas:
1) Juriidiline argumentatsioon on vahetult seotud otsustamisprotsessi endaga ja seega ka
sotsiaalsete konfliktide menetlemisega. Juriidiline argumentatsioon ei saa väljuda menetluse
siduvate reeglite nõuetest.
2) Juriidiline otsustamisprotsess peab võimaldama ratsionaalset dirkurssi (vaidlust), mille
sisuline külg on määratud sotsiaalse konflikti olemuse ja tegelikkuses asetleidnud eluliste
asjaoludega. Sisuline diskurss peab olema piisav selleks, et jõuda õigusele vastava otsustuse
langetamiseni.
3) Juriidilist otsustamisprotsessi ja juriidilist argumenteerimist ei tohi välja rebida
ühiskondlikust kontekstist. Juriidiline otsustamisprotsess ja juriidiline argumenteerimine on
üldise otsustamisprotsessi ja üldise argumenteerimise
juhud , juriidiline diskurss (p 2) on
üldise diskursi erijuht.
4) Juriidiline argumentatsioon on praegusaja riikluse tingimustes teatud ulatuses
kontrollitav ja kritiseeritav legislatiiv- ja täidesaatva võimu poolt.
Toodud piirid iseloomustavad juriidilise argumentatsiooni „mänguruumi“ koninentaal-
Euroopa õigusruumis, õigusteaduse seisukohalt ei oma need aga siduvat tähendust.
Õigusteadus on internatsionaalne teadus ja pole õiguskultuuri, kus puuduks JAT. Õigusest
olemas olevad erinevad ettekujutused ja uurimisviiside erinevused võivad teadusliku
tunnetuse viia erinevatele tulemustele.
2.2. Juriidilise argumentatsiooni teooria struktuur Juriidilisest argumentatsioonist saab ratsionaalselt rääkida siis, kui ühiskonnas on
õigusnormid kui üldise iseloomuga käitumismastaabid. Eriti aktuaalseks muutub küsimus
juriidilisest argumentatsioonist siis, kui on toimunud sotsiaalne konflikt. Õiguse realiseerija
seisukohast vaadatuna toimub õiguse realiseerimine sageli märkamatult, mis on ka loomulik.
Juriidilise argumentatsiooni küsimus tõusetub päevakorda siis, kui:
(i) õigus sünnib õiguskorda ja
(ii) on toimunud sotsiaalne konflikt sellises ühiskondliku elu sfääris, mis kuulub
õiguslikult reguleeritud või kaitstud suhete sfääri.
Konstrueerime juriidilise otsustamisprotsessi ja leiame selle seosed ja suhted juriidilise
argumentatsiooniga:
1) Sotsiaalse konflikti situatsioon:
1.
Elulised asjaolud e probleem kui selline;
2. Õigus kui juriidiline alus konflikti lahendamiseks.
2) Sisemine argumenteerimine:
1. Abstraktne faktiline koosseis;
2. Juriidilist tähendust omavad elulised asjaolud;
3. Juriidiline otsustus (punkti b suhe punkti a)
4. Otsustuse väärtustav järelkontroll (õiguse printsiibid, sotsiaalse korra printsiibid jms).
3) Väline argumenteerimine:
1. Tõlgendamine (
teleoloogiline aspekt)
1. i. Keeleline
2. ii. Ajalooline
3. iii. Süstemaatiline
4. iv. Mõtte- ja eesmärgikohane.
Seega juriidiline argumentatsioon tuleb kõne alla siis, kui on vaja langetada juriidiline
otsustus. Järelikult on JAT seotud ka argumenteerija subjekti küsimusega. Oluline on tähele
panna, et tegu pole suvalise subjekti poolt tehtud juriidilise otsustusega (nt ei kuulu JAT
valdkonda ükskõik kui juriidilistel argumentidel põhinev ühe abikaasa poolne
argumentatsioon teisele abikaasale sellest, miks ta otsustas laenata tuttavale raha).
Õigusteaduses räägitakse juriidilisest argumentatsioonist siis, kui argumenteerimisega tegeleb
subjekt, kellel lasub otsustamise kohustus. JAT ongi mõeldud nendele subjektidele, kes
tegelevad juriidiliste otsustuste vastuvõtmisega ametikohustuste tõttu. Argumenteerimise
põhitõdede teadmine kuulub aga ka juriidilise hariduse juurde, seega on JAT-i tunnetuslik
tähendus laiem.
Multi Level Approach’ist lähtuvalt kuulub juriidiline meetodiõpetus level 3 tasandil praktilise
jurisprudentsi järel järgmise tasandina õiguspraktikast õiguse tunnetusvahendite hulka.
3. Kommunitarism kui põhiseadusest arusaamise teooria
Allikas: konspekt ja Naritsa artikkel Juridica 10, 1999
NB! Kommunitarism räägib ühtekuuluvusest, kuulumisest ühiskonda ja vastandub
kapitalismile, kus igaüks võitleb iseenda eest (nindividualism). Esiplaanil kommunitarismi
jaoks ei ole isiku vabadus ühiskonnast (negatiivne vabadus) vaid isiku ühtsus ühiskonnaga
ehk ühtsete eksisteeruimisvormide vabadus. Individualism peegeldub ka õiguses. Aga isegi
kapitalismis on alati midagi, mis inimesi ühendab. N Euroopa väärtused – midagi, mis inimesi
ühendab. Kommunitarism on vaid üks põhiseadusest arusaamise teooria, on ka teisi. Jaguneb:
1.
Konservatiivne kommunitarism
2. Universaalne kommunitarism
3. Liberaalne kommunitarism
Kommunitarismi doktriin – õiguse teooria eesmärk on õiguse adekvaatse tunnetuse
saavutamine, üks võimalus selleks on pöördumine doktriinide poole. Eriti kasulik on selline
lähenemine Põhiseaduse lahtimõtestamisel, kuna siin on paljudel juhtudel tegemist printsiip-
normidega. Kommunitarism on üks sotsiaalsetest teooriatest, mis taaselustus USA-s paar
aastakümmet tagasi vastukaaluks seal valitsenud individualismile. Individualismile heidetakse
ette isiku ühekülgset
nägemist , kõige redutseerimist isiku
tasemele . Kommunitarism asetab
rõhu kokkukuuluvusele, teatud ühtsusele – alates ühiskonnas eksisteerivatest väikegruppidest
kuni ühiskonna kui tervikuni välja.
Esmalt tuleks leida vastus küsimusele, mis on see, mis
inimesi või nende ühendusi ühendab. Vastuseid on siin erinevaid olenevalt sellest, mida me
kokkulangevate huvide (identiteetide) all mõistame. Näiteks
inimõigusi silmas pidades on
küsimus rassist, religioonist või rahvusest irrelevantne. Kui aga mõelda ühtsuskriteeriumina
näiteks kodakondsust, siis tuleb näha diferentsi riigi rahva ja mitte-rahva vahel.
Kommunitarism juhib tähelepanu sellele, et isiksuse areng ei vaja mitte ainult vabadust
millestki (nn negatiivne vabadus), vaid vabadus peab olema „millegi peale“ suunatud –
selleks on kommunitarismi doktriini järgi kollektiivsete eksisteerimisvormide vabadus, mis
rahuldab inimese vajadust ühiskonnastumiseks.
Vaatamata kommunitaristliku mõtlemisviisi jõulisele taaselustumisele, on tänapäeval
valdavaks vastupidised tendentsid, mis viivad inimese suurema individualiseerimiseni. Kõik
kommunitarismi vormid on omaolemuselt demokraatlikud ning annavad vabaduse
iseotsustamiseks inimese ühiskonnaga seotuse mõttes. Eristub 3 kommunitarismi vormi:
1.
Konservatiivne kommunitarism – lähihorisont. käsitleb indiviidi väga tugevalt
ühiskonna juurde seotuna – konservatiivne seotus. Kõik indiviidid on olnud ja on
seotud ühiskonnaga ühe kindla ajaperioodi kaudu, millesse on kätketud ühiskonna
eelnev arengulugu. Indiviid vajab eksisteerimiseks temani pärandunud eluvormi. See
ei välista aga valikuvabadust, pärandunud eluvormide vastu otsustamiseni välja. Kõik
see, mille meie elu on päranduseks saanud, pole valimist väärt, küll aga tuleb olla väga
tähelepanelik kõige selle suhtes, mis on püsinud pikka aega. Seega väärtustab
konservatiivne kommunitarism traditsioone, mis on ajaproovile vastu pidanud, sh
moraali. Riik ja õigus saavad üksnes siis olla, kui eksisteerib selliste tingimuste
kooskõla, mis ongi suunatud kodanike lojaalsuse garanteerimisele riigi suhtes Riik ja
tema tööriist õigus peavad olema suutelised abstraheeruma sellistest kriteeriumitest
nagu
rass ,
religioon jne ja pakkuma täisväärtuslikku kohta erinevatele ühendustele.
Liikuda tuleb lepinguliste eluvormide juurde, riik kui raamühiskond ei saa
propageerida üksnes üht eluviisi. Küll aga jääb konservatiivse ühiskonnamudeli
puuduseks see, et riik organiseerib neid lähihorisondist lähtuvalt vajalikke
homogeenseid ühendusi, gruppe.
2.
Universaalne kommunitarism – kaughorisont. Universaalse kommunitarismi jaoks
on inimesed autonoomsed indiviidid, kes enda eest ise otsustavad. Neile kuulub
samaaegselt nii otsustamise õigus kui ka kohustus. Selles arusaamas on oma loogika,
sest olgu nende pärandatud eluvormidega kuidas on, lõpuks peab indiviid ikkagi
ennast ise arendama ja kujundama, distantseerudes nii või teisiti talle pärandatud
ühiskonnast. Seega selline täisväärtuslik elu saavutatakse tehes vabu
valikuid , mille
jaoks on avatud kõik koosluse vormid. Kui konservatiivne kommunitarism hindab
eelkõige moraali, siis universaalne kommunitarism on meile pärandatud moraali
suhtes kriitiline. Seega on pigem kriitiline meile pärandatud moraali suhtes.
Moraal pretendeerib universaalsusele, lojaalsuse tingimuseks on iga inimese vabadus ise
eesmärke seada. Seega on iga eraldivõetud inimese elu, huvid ja vajadused võrdselt
väärtuslikud. Sellisel inimesepildil on kindlalt üks positiivne külg – alati peab olema
aus
tasakaalustatus , ei tohiks olla võimalik, et ainult mehhaaniline enamus oma
ülekaalu realiseerib. Universaalse kommunitarismi jaoks nii lähihorisont (nt
hoolitsus oma lähedaste eest) kui kaughorisont (nt Euroopa solidaarsus) pigem aimatavad.
Kirjeldatud horisondid võivad formeeruda ümber hoopis etnotsentrismiks,
sallimatuseks mitteomade suhtes. Esitatud universaalse kommunitarismi seisukohad
räägivad lausa ühise maailmariigi kasuks ning on vastukaaluks konservatiivsele
kommunitarismile, mis, panustades lähihorisondile, eirab tõsiasja, et riik ja tema
loodud kord on midagi suuremat kui perekond ja klann. Kuid samas on täheldatav
tendents, kus tuleks hoiduda kõigest sellest, mis võimaldab eristada indiviide
gruppidest, tähtsustades üle kaughorisonti. Tähelepanu alt jääb välja see, et just riik on
tähtis
vahendaja lähi - ja kaughorisondi vahel, hõlmates nii elukeskkonna kui ka
poliitilised otsustajad
3.
Liberaalne kommunitarism – kõige rahulikum neist kolmest. püüab hoiduda ühe
segmendi liigsest rõhutamisest. Seisukoht, et indiviid on küll ühiskonnastunud, kuid
see on toimunud erinevate vastuolude kaudu ning on mitmetasandiline. Inimene elab
läbi ning vajabki mitmeid ühiskonnastumisi. Eelduslikult pole võimalik tunnistada ei
sisehorisondi ega välishorisondi primaarsust, liberaalse kommunitarismi on kõigis
ühiskonnastumise vormides potentsiaal, kujundamaks täisväärtuslikku elu. Tundub, et
toodud seisukoht peegeldab adekvaatsemalt ning õigemini kommunitarismi
kokkukuulumise ideed. Sotsiaalne elu koosnebki paljudest ühisvormidest, mis saavad
alguse millestki väikesest, kuid ulatuvad kaughorisondini välja (n perekond, EL jne?).
Lähihorisondi puhul on indiviidi vastutuse tase suurem – lähedaste eest ollakse valmis
rohkem välja panema; kui vastutust õpitakse tundma kitsamast
ringist alates, siis
vastutuse järgmised
astmed tähendavad konventsionaalse moraali ületamist – isegi
inimkonna moraali tekkimiseni, mis on positiviseeritud inimõigustes.
Liberaal -kommunitaristlik põhiseadusteooria:
Tänapäevased
põhiseadused võimaldavad luua erinevaid ühendusi ja tekkida erinevatel
ühendustel. Poliitika ülesanne taandub seejuures vastavate organisatsioonivormide leidmisele.
Organisatsioonivorm ise peab mahtuma lähi- ja kaughorisondi vahele. Kõik kulgeb
normaalselt, kui võetakse üle positiivne kogemus ajaloost.
Rahvusriik peab olema võimeline avama ennast nii sisse- kui ka väljapoole. Avanemine
väljapoole on seotud kolme tendentsiga: siirdumisega Euroopa Liitu, rahvusvahelise õiguse
rolli kasvuga ja inimõiguste jätkuva seadustamisega. Väline avanemine kajastub läbi
vastavate normide-printsiipide põhiseadustes. Kuna eelkõige nimetatud normid seadustavad
inimlikku (moraalset), siis sobib see eriti liberaalse kommunitarismi ideestikuga. Kõrvuti
põhiseadusega mängivad riigi avanemisel väljapoole suurt rolli rahvusvahelised
lepingud .
Enamus põhiõigusi ei saa olla seotud ainuüksi riigi rahvaga (kodanikega). Kodakondsuse
institutsioon reguleerib isikute kui riigi rahva hulka kuulujate õigusi ja kohustusi. Põhiseaduse
põhimõtted võetakse ainult siis omaks, kui neil on kontekst ajalooga, rahvuste ajalooga, riigi
kodanike ajalooga. Seega ei pea demokraatlik
kodakondsus jäigalt kinni olema ühe rahvuse
rahvuslikus identiteedis, küll nõuab see kõigi riigi kodanike sotsialiseerumist ühtsesse
poliitilisse kultuuri. Kommunitarismi suurim eelis seisnebki selles, et see käsitleb poliitilise
tahte kujunemist eetilise diskursina, mille käigus leitakse riigi kodanike ja nende eluvormide
jaoks (arvestades traditsioone) parim lahendus. Tähtis on selle tunnetamine, millises
riiklikult organiseeritud ühiskonnas me
soovime elada, milliseid traditsioone jätkata, kuidas suhtuda
vähemusrahvustesse, põgenikesse, marginaalsetesse sotsiaalsetesse ühendustesse jne. Kõik
see kuulub riikliku poliitika – ka õiguspoliitika – hulka.
Kommunitarismi eelis seisneb selles, et läbi sellise arusaama on ka poliitiliste tahte
kujunemine selline, mis on eetiline ja selle läbi leitakse inimeste jaoks parim lahendus
(konkreetne aeg, konkreetne ruum). Õiguslike otsustuste langetamisel ei tohiks jätta ka
kõrvale mõtet isikute kokkukuuluvusest.
Loogilised meetodid: terminoloogiline meetod
Sõnastamine (terminoloogiline meetod) on loogilis-tehniline meetod: väljendi iseloomu
selgitamine termini vajalikkuse tuvastamiseks, mõiste
määratlus loogikareeglite alusel:
termini suhtestamine üldmõistega, mõiste mahu määramine jne, mõistele
lühikese sõnalise
vormi andmine, mõiste liigi arendamine iseseisvaks soomõisteks (üldistav mõiste, kategooria
e. liik).
Termineid vajatakse igas süsteemis lisaks definitsioonidele ja mõistetele. Termin hõlmab
mõistet, olles maksimaalselt lühike keelemärk mingi mõiste tähistamiseks. Termin ei või olla
meelevaldne, sest siis ei oleks võimalik selle abil mõista väljendatavat mõistet. Termini
vajalikkus seisnebki aga selles, et taibata mõiste sisu. Meetodi positiivset külge iseloomustav
võluv lühidus ja spartalik konkreetsus on ka selle negatiivse külje peamine iseloomustaja, sest
tihtipeale ei võimalda just äärmine lühidus avada tähistatava mõiste kogu sisu.
Terminoloogilise meetodi kasutamisel tuleb silmas pidada:
1) termini iseloomu – tuvastada, kas see pole juhuslik, meelevaldne märk
elik on tegu
tõelise terminiga;
2) termini paigutamist üldmõistesse;
3) mõiste mahu määratlemist;
4) mõiste liigi
arendamist iseseisvaks soomõisteks.
Termini meetodi ebaõige kasutus tuleneb sellest, et ei järgita vajalikke tehnilisi nõudmisi.
Terminite kasutamisel kehtib muuhulgas järjepidevuse nõue, et vältida süsteemi hägustumist
ja ebaselgusi tõlgendamisel. Termini mahu varieerumisel, tuleb selle maht õigusnormi jaoks
määratleda. Järjepidevuse nõue ei
puuduta vaid üksiktermineid vaid ka nende liike ja tüüpe
IV teema. Keeletunnetus ja õigusteaduse metodoloogia 1. Keeleteooria kohaväärtusest õigusteaduse meetodiõpetuses
2. Struktureeriv
õigusõpetus 2.1. Praktilise
semantika juriidilise aspekti tähendusest Eesti õiguskorras
3. Grammatilise tõlgendamise võimalustest
4. Analüütiline jurisprudents ja
kõneaktiteooria tänapäeva õigusmõtlemises
5. Eesti õigussõnavara kujunemise
loost 5.1. Oskussõnade lähteallikad
5.2. Sõnaloome viisid ja võtted
Sissejuhatus: Õiguskeele areng vajab sisulisi ja institutsioonilisi lahendusi. Eesti keeles ei
piisa enam sõnu objektide, nähtuste jm tähistamiseks. Aju on aga koormatud võõrkeeltega.
Oskus selgelt ja lihtsalt end väljendada on oluline. Jurist peab mõtlema nagu filosoof ja
rääkima nagu
talupoeg .
1. Keeleteooria kohaväärtusest õigusteaduse meetodiõpetuses Õiguskeele areng vajab sisulisi ja institutsioonilisi lahendusi. Objektiivsetest põhjustest
tingituna on olukord, et eesti keeles ei
jätku sõnu suhete/terminite tähistamiseks.
Tunnetusfunktsiooni täidab mingi
võõrkeel , suhtlusfunktsiooni aga eesti keel. Seadus peab
olema tavainimesele arusaadav. Seadusandja peab mõtlema nagu filosoof ja rääkima nagu
talupoeg.
Õigusteaduse metodoloogia üks suundadest on seaduse keelelise interpretatsiooni
(tõlgendamise) probleem seoses õigusnormide tõlgendamisega. Seaduse tekstide
tõlgendamine on
tähenduselt alati mingis ulatuses küsimus keele tundmisest. See tähendab, et
õigusteaduse metodoloogia peab toetuma keeleteaduslikele ja keelefilosoofilistele nn.
tähendusteooriatele. Klassikaline argument juriidilises hermeneutikas on: eksisteerib “sõnade
tähenduse piir”, mis võimaldab tõlgendamise eristamist õiguse edasiarendamisest (õiguse
loomisest selle
formaal -juriidilise välises tähenduses). Õigus kui keelevorm on Hume’i järgi
keele funktsioonide ülekandmine õigusele, kuigi sagedamini on keele funktsioonide
ülekandmist õigusele sisustatud kui keele kommunikatiivne funktsiooni.
Seadus on
kommunikatsioonimeedium seadusandja ja seaduse rakendaja vahel. Keel on esimene ja
oluline eeldus õiguse kehtimise jaoks. Seega on õigus keele alusel kehtiv õigusreeglite-
normide süsteem.
Iga teksti tõlgendamine algab sõnade mõtte tõlgendamisega, st milline on sõna tähendus
üldises keelekasutuses. Tõlgendamisel on tegemist nn. arusaamise ringstruktuuriga. Ükskõik
millise tõlgendamisviisiga tegu poleks, on tegemist mitte üksikute sõnade tõlgendamisega,
vaid terviku tõlgendamisega (laused, normatiivsed
aktid jne.). Seejuures on oluline sõnade
asukoht ja järjestus terviku suhtes. Nii jõutakse hermeneutilise (tähendusliku) ringini, mille
aluseks on aktide endi iseloom, sõnade, lausete koha väärtus (arusaamise ringstruktuur).
Keel pole samas mitte ainult õigustloovate aktide kirjalik vorm, vaid näiteks ka kohtuniku
tegevuse resultaat subsumeerimisel (paigutades elulisi asjaolusid õigusnormi abstraktse
faktilise koosseisu alla, toimub igapäevaelu
transformeerimine “seaduse keelde”, s.o.
väljendamine õiguskeeles). “
Õiguskeel ” pole eriline süsteemne allkeel, vaid
oskuskeel , kus
erivahendiks on vaid spetsiifiline sõnavara – terminid. Kogu ülejäänud atribuutika õiguskeeles
on sisuliselt ühiskeel. Oluline on, et ühiskeele sõnade tähendust võib oskuskeeliti kitsendada,
täpsustada, piltlikustada, kuid teda ei tohiks avardada ega muuta. Seega juriidilise
hermeneutika esemeks pole ei abstraktne faktiline koosseis ega elulised asjaolud, vaid nende
keele abil kirja pandud kirjeldused. Nii õigusnorm kui otsustamist vajav kaasus on õiguse
rakendaja jaoks esitatud kirjaliku teksti kujul.
Juriidilises meetodidiskussioonis (meetodiõpetuses) on märgata uut rõhuasetust
seoses õigusnormide tõlgendamise ja õiguse rakendamisega – õigustekstide semantiline
interpretatsioon. Kuna tekstide tõlgendamine on nende tähenduse interpreteerimine,
kasutatakse tekstide tõlgendamisel keeleteaduslikke ja -filosoofilisi tähendusteooriaid.
Traditsiooniline juriidiline hermeneutika otsib “sõna tähenduse piire”, püüti eristada
tõlgendamist õiguse edasiarendamisest või üksikjuhtumil ka selle loomisest. Uudne on
küsimuse püstitus lähtub õigusreeglist (normist) ja tähendusreeglist (semantiline või
süntaktiline ) juriidilises mõttes. Õigusreegel saab oma sõltumatu reaalsuse kirjaliku vormi
kaudu. Õigustekst on keele kirjalik väljendus, mida on võimalik seletada teatavate reeglite-
mõistete abil (fonoloogilised, semantilised, süntaktilised reeglid).
Lingvistilise pragmaatika
abil saab
seostada keelereegleid ja käitumist. Sõnade/tähemärkide kasutamine õigustekstides
on kirjeldatav kui käitumine keelereeglite põhjal. On olemas 2 põhimõtteliselt võimalikku
lähtekohta: 1) nn kindlad juhused, kus tähendusküsimused vähemalt esialgu päevakorras pole.
Interpretatsiooniühiskonnas (Juristide hulgas) valitseb konsensus.; 2) nn avatud juhused, kus
interpretatsiooniühiskonnas üksmeel puudub.
Humanitaarteadustes toimus “lingvistiline pööre” märgatav 70-ndate aastate algusest.
Õigusteaduses sestpeale 3 märksõna :
normatiivsus , tähendus, interpretatsioon –
iseloomustavad õiguse ja keele vaheliste sidemete raskuspunkte. Nii õigus kui keel põhinevad
teatud reeglitel. Võrdluse (õigus «-» keel) võib rajada reeglite endi kehtimisele. Samas jääb
ilma õiguse ja keele valdkondade reeglite tundmiseta “sugulussuhete” konstateerimine
pinnapealseks. Juriidilise semantika või juriidiliste tekstide-mõistete semantika
pole tehniliselt lahendatav interpretatsiooniprobleem. Teisalt ei saa juriidiliste tekstide-
mõistete semantika piirduda üksnes õiguskeele kriitikaga, mille käigus kaheldakse
võõrsõnade, uudissõnade, keerulise süntaksi jms. käsutamises. Õiguse ja keele vahelised
seosed pole taandatavad paljale kriitikale. Loobumine õiguskriitikast kui keelekriitikast ei
välista muidugi
eelpool nimetatud puudustele tähelepanu juhtimast. Õiguskeel vajab
süsteemset käsitlemist; seda tuleb ka kritiseerida. Tuleb silmas pidada, et õigustekstide keele
vahenditeks on ühiskeele sõnavara, õigusterminid, õigusteksti esemeks oleva eluvaldkonna
terminid, tänapäevane kirjakeele grammatika. Lingvisti töö õigustekstidega omab spetsiifikat,
mis tuleneb õigusteksti enda olemusest. Samas vaja tunda ka keelereegleid ja -norme. Ühes
oma osas on õiguse teooria kindlasti õiguse keeleteooria.
Sotsiolingvistika – sotsioloogia ja lingvistika vahealal kujunenud integratsioonteadus, mille
käsitlusobjektiks on keele ja ühiskonna vastastikused seosed. Mistahes
õigusakt on keelerüüs
antud
eeskiri sotsiaalsuhete korraldamiseks ja kuulub Sotsiolingvistika huviorbiiti. Järgnevalt
seaduskeele käsitlus sotsiolingvistika seisukohast vaadatuna:
Üldkeel Rahvuskeel
Ühtluskeel Allkeeled
Dialektid Sotsiolektid (
terminoloogia ) Funktsionaalstiilid
Õigusteaduse oskuskeel e terminoloogia Seaduskeel, laiemalt
õigusaktide keel
Õiguskeel
Sõna “õiguskeel” pole vaja tarvitada, sest pole tegemist mingi erilise keelega, spetsiifilise osa
moodustavad ainult terminid – Narits. Juriidiline oskuskeel on vajalik õigusteaduslike
probleemide täpseks mõistmiseks, seadmiseks ja lahendamiseks. Õigusaktide keel peab olema
arusaadav enamikule rahvast, muidu pole seadusandja tegevus kommunikatiivne ja seaduste
tõhusus väheneb.
Kui seaduse tekstis ei peegeldu meile omane mõtlemine ning pole
saavutatud õiguskeelele vajalikku täpsust, on isegi kohtunikku raske süüdistada vale otsuse
tegemises. (…) Iga hinna eest ei pea seadus olema lihtne ja arusaadav, sellele on oma hind.
(R. Narits. Jurisprudents ja keel. – Õiguskeel). Õigusakti keelel pole lokaalset/erialaselt
piiratud keeleühiskonda, mistõttu seadus ei tohi olla õigusteaduse oskuskeeles. Õigusteksti
üldarusaadavuse tagatisena taotletakse kolme komponendi eristamist ning iga komponendi
asjakohast käsitlemist:
Seaduskeel = õigusteaduse oskuskeel + üldkeel + reguleeritavate alade oskuskeel
Õiguse tõlgendaja saab oma tööd alustad alles siis, kui tema käes on osa objektiivsest (sh
kunagi kehtinud) õigusest. Objektiveeritud tähendab vaid kirjapandud õigust. Õiguskeele
keelelis-filosoofiline uurimine on õigusteaduse metodoloogias oluline. Mõistmaks
objektiivset õigust kui tähemärkide süsteemi (+ kui
keelelist väljendust), peab temast esmalt
kui keelest selle
normatiivses tähenduses aru saama. Taoline arusaamine peab eelnema
õiguse realiseerimisele üksikjuhul, õiguse rakendamisele, õiguse konkretiseerimisele
kaasuse suhtes.
Keelefilosoofiliste üksikteemade sügav käsitlus on jurisprudentsi seisukohalt vastuvõetav, kui
see aitab lahendada õigusteaduse nn. standardprobleeme :
a) kehtiva õiguse normide identifitseerimine;
b) normide tõlgendamine-rakendamine kuni üksikjuhu õigusele vastava lahendini välja;
c) juriidilise mõiste ja süsteemi moodustamine (selle abil püütakse kujutada kogu kehtivat
õigust ühtse mõistete-normide
süsteemina .
Loetletud ülesannete täitmist tagab moodsale keeleanalüüsile orienteeritud analüütiline
jurisprudents. Tänapäeva analüütiline jurisprudents ja sellega seotud praktiline juriidilise
argumentatsiooni teooria koormab täna üha enam moodsat keelefilosoofiat ennast.
Õiguse tõlgendaja saab oma tööd alustada siis, kui ta käes on mingi osa objektiivsest (antud
juhul ius scriptum ehk kirjapandud Õigus) või ka kunagi kehtinud õigusest. Keelefilosoofiline
lähenemine õigusteaduse metodoloogias on seotud kirjalike allikatega . Samas õigus ja keel
on seotud nii kujapandud keelepildi kaudu kui ka suulise õiguskeele kaudu. Suuline ja
kirjapandud õiguskeel on omavahel mitte ainult tihedalt seotud, vaid nad mängivad võrdset
osa juriidilises hermeneutikas. Formaalne loogika ja moodsa keelefilosoofia kasutuselevõtt
on aidanud oluliselt kaasa õiguses uue ja kõikehõlmava normi- ja struktuuriteooria
ülesehitamisele. Baasiks , siinjuures õiguse keelefilosoofilised uuringud. (R. Narits.
Jurisprudents ja keel. – Õiguskeel.) 2. Struktureeriv õigusõpetus
2.1. Praktilise semantika juriidilise aspekti tähendusest Eesti õiguskorras
Põhiallikas: R. Narits Juriidiline semantika ehk õiguskeel Eesti õiguskorra kontekstis
Keele ja õiguse vahekorda puudutavaid probleeme ei saa lahendada ainuüksi lingvistide
või juristide eraldi jõupingutustega. Hädavajalik on konstruktiivne koostöö. Kohtusse
minnakse mitte seadust, vaid õigust
otsima . Mandrieuroopalikus õiguskultuuris on õigusele
vastava otsustuse tegemine seotud otseselt õigustloovate aktide tekstidega. Need tekstid on
normatiivne (siduv) alus õigusele vastava otsustuse leidmisel.
Praktilise semantika uurimisobjektiks on seejuures keelereeglid, mis on omakorda aluseks
keelekommunikatsioonis osalejate käitumisele.
Wittgenstein ’i reegli-mõiste kontseptsioon –
sõnad ja laused omandavad konkreetse tähenduse nende rakendamise kontekstis
(“keelemängus”). “Keelemängu” sisenemata polegi võimalik kindlaks teha õigusreeglit ehk
formuleeringu tähendust. Üldkeelt vajavad kõik keelekasutajad. Oskuskeel kui kirjakeele
allkeel on seotud mingi kitsama valdkonnaga, seepärast on oskussõnade tähendus tihti
arusaadav üksnes selle eriala esindajaile. Nende peamine erinevus on keelekasutuse
täpsusastmes. Oskuskeeles taotletakse väljenduse maksimaalset täpsust, terminite vastavust
mõistetele ja nähtustele, mille tähistamiseks neid kasutatakse. Siiski pole oskus- ja üldkeele
sõnavara selgepiiriliselt eraldatav. Uute erialamõistete tähistamiseks terminitega kasutab
oskuskeel mõnikord üldkeele sõnavara. Oskuskeelest kandub omakorda osa uusi termineid
üldkeelde. Õiguskeelele
laienevad loomulikult kõik üldkeele nõuded. Kuid õiguskeel
erialakeelena erinevalt teistest erialakeeltest ei ole enamikul juhtudel suunatud pelgalt
erialainimestele. See tähendab seda, et õiguskeelelt nõutakse ühel ajal nii täpsust kui ka
üldarusaadavust.
Õiguskeele peamine tunnus on abstraktsioon, mis avaldub nominaalstiili eelistamises.
Nominaalstiilis
lausetes kasutatakse verbi asemel üldjuhul sellest
tuletatud teonime.
Nominaalstiili kasuks räägib ka asjaolu, et mõisted kui sellised esinevad nimisõnadena. Kuid
nimisõnade ohtra kasutamise tagajärg on suhteliselt ilmetud tekstid. Siiski toob nominaalstiili
õigustamatu kasutamine kaasa pelgalt sõnastusvead (“nimisõnatõbi”).
Siiski tundub, et õiguskeele stiiliküsimused pole tänapäeva Eestis põhilised mureküsimused.
Et seadused on ühiskonna normaalse toimimise siduv ehk normatiivne alus, peavad nad olema
arusaadavad selle ühiskonna
liikmetele . Hume postuleeris õiguse keelevormiks, st keele
funktsioonide ülekandumist õigusele. Seetõttu on seadus kui seaduse looja ja seaduse kasutaja
suhtlemisvahend. Vähemalt mandrieuroopalikus õiguskultuuris on keel õiguse kehtimise
esimene ja olulisim eeldus.
Ka USA-s otsustati, et hea
seaduseelnõu kirjutamisel peab end väljendama täpselt, lühidalt,
selgelt ja lihtsalt. Euroopa Liidus peab normi sõnastus olema selge, lihtne, lühike ja
ühemõtteline; vältida tuleb ebavajalikke lühendeid, “Ühenduse žargooni” ja liiga
pikki lauseid . Oluline on see, et keegi selle eest ka vastutaks, mitte et kusagil on seadus. Nt Rootsi
valitsuse juures tegutseb juba aastast 1980 keeleteadlaste rühm, kes kontrollib, et kõrgemad
riigiametnikud kasutaksid seaduseelnõude kirjutamisel tavalist keelt, ja vaatab üle kõik
parlamendile esitatavad seaduseelnõud. Mitmes riigis on loodud ühendusi, mille eesmärk on
lihtsama keelekasutuse populariseerimine ja selle kasutamise vajalikkuse ja kasulikkuse
rõhutamine. Kuid on vaja mõelda ka nn sisuliste lahenduste peale olukorras, kus me oleme.
Meil tuleb aga peale erialaterminoloogia luua oskussõnavara ka eri
eluvaldkondade jaoks.
Struktureerivat õpetust õigusest kritiseeritakse eelkõige demokraatia teooria aspektist. Nimelt
väidab see teooria, et sisuline õiguse ja tegelikkuse üle otsustamine ja
vahendamine kantakse
seadusest õiguse konkretiseerimisele ja seetõttu pole legaalsus seotud mitte enam seadusega,
vaid see tehakse kindlaks metoodika abil. Sellega ei saa nõustuda, sest just struktureeriv
õpetus õigusest on võimeline näitama, kuidas funktsioneerib kommunikatsioon. Struktureeriv
õpetus õigusest näitab ka seda, mis ei funktsioneeri. Õiguspraktika ei saa ennast siduda
märkide või märgikettidega, st seaduse tekst ei saa ainuüksi valitseda otsustuse üle. Olukord
peab olema
vastupidine , mis tähendab seda, et õiguse rakendaja peab “
valitsema ” teksti ning
tegema ta n-ö otsustamisküpseks. Juriidiline metoodika saab luua praktika jaoks õigusriiklike
ülesannete lahendamisele suunatud töökeskkonna ja see toimub pärast seda, kui seadusandja
on normiteksti andmisega oma töö lõpetanud.
Keele ja õiguse vahekordi puudutavad probleemid ei ole lahendatavad ainuüksi keeleteadlaste
või juristide eraldi jõupingutustega. Hädavajalik on konstruktiivne koostöö. Nii ei tohikski
õigust keelest kõrgemale asetada ning näha keeles pelgalt õigusvankrit liikuma panevat
vahendit. Õigus ise peab olema rakendatud keele teenimisse – eelkõige keele säilimise ja
säilitamise eesmärgil loodud seaduste näol.
Allikas: R. Naritsa Õigusteaduse metodoloogia õpik lk-d 84-88):
Õigusele vastava otsustuse tegemine on Kontinentaal- Euroopa õiguskultuuris otseses seoses
õigustloovate aktide tekstidega. Õigustloova akti tekst on normatiivne alus õigusele vastava
lahenduse leidmisel. Normatiivne alus jõuab juristi ette mitte “valmis kujul”, vaid tekstina,
milles sisaldub õigustloova akti või selle sätte normatiivne ehk siduv mõte ja eesmärk.
Keelereeglite
järgimine ning sõna tähenduse otsimine on oluline osa tõlgendamisest,
tõlgendamine on meetodiõpetuse tähtsaim osa. Jurist peab õigusest ARU SAAMA selleks, et
rahuldada aktuaalse sotsiaalse tegelikkuse nõudmisi.
Tõlgendamine on üheltpoolt teaduse enda osa kui meetodite, vahendite, võtete süsteemne
seletamine ja teiselt poolt kindlate seaduspärasuste ja reeglite alusel toimuv tegutsemine
objektiivse õiguse mõtte ja eesmärgi teadasaamisel
Tõlgendamine ei ole mitte niivõrd arusaamine, kui just tunnetusprotsessi kõrvallüli.
Tõlgendaja vaeb mitmeid võimalikke tähendusi, tuginedes eelnenud teksti seostele ja
teadmistele , mis on saadud varem tõlgendatud tekstist. Siia lisanduvad veel hermeneutilised
(tähenduslikud) asjaolud. Otsus, milleni nii jõutakse, ei ole loogiliselt sunnitud otsus, vaid
piisavatest alustest tehtud valik. Tegelike õigustekstide keelehädad on tõsised, neid pole kerge
ületada. Põhjus ei seisne mitte keeleõppe piiratuses, vaid selles, et õiguskeel omandatakse
õigusallikate tekstide endi kaudu ja toel.
K. Larenz ja õiguskeel:
Mandri-Euroopas tegeleb jurisprudents e. õigusdogmaatika objektiivse õiguse “mõttega”.
Jurisprudentsi meetodiõpetus on normatiivsete lausete (õigusnormide) keel. Jurisprudents on
teadus õigusnormidest, kuid mitte norme andev teadus. Ta on arusaamade süsteem kehtivast
õigusest, mis teeb ülestähendusi kehtiva õiguse kohta.
Wittgenifeini (tähendus)teooria:
Õigusakti keel peab olema korrektne , vastama reeglitele. Keele kasutamisreegli olemust saab
taandada W. tähendusteooriale, mis üldistatult väidab, et sõna tähendus on tema tarvitamine
keeles. Seejuures on keel teatud viigil käsutatavate tähemärkide kogum. Keelest aru
saamiseks tuleb teada, mis rolli või millist osa sõna keeles üldse mängib. Siit konstrueerub
“Keelemängu” mõiste. Õiguskeelest arusaamiseks tuleb osaleda keelemängus. Keelemäng
pole sõnade või keelega manipuleerimine . Taolisest mängust osavõtt kujutab endast erilist
viisi, millega ühe keele raames on võimalik jõuda just keele abil teatud eluvaldkonna
tähistuste ratsionaalse tuumani. Õigusega seoses on keelemängus osalemisega võimalik jõuda
tähistuste normatiivse tähenduse tunnetamiseni.
3. Grammatilise tõlgendamise võimalustest
Tõlgendamise viisid jagunevad 2 rühma:
1) subjektiivsed tõlgendamise viisid;
2) objektiivsed tõlgendamise viisid;
Subjektiivsel tõlgendamisel püütakse teada saada ajaloolise seadusandja poolt kunagi seaduse
teksti
sisestatud mõte ja eesmärk. Objektiivse tõlgendamise jaoks on määrav seaduse mõte,
mis on sõltumatu ajaloolisest seadusandjast. Mõlemaid ülaltoodud tõlgendamisviise tuleb
lugeda nn. teleoloogilisteks, sest mõlemad püstitavad kindlad eesmärgid.
Ajalooline tõlgendamine näitab, kuidas ajajalooline seadusandja normi mõttest aru, samuti
kuidas ta soovis näha selle rakendamist. Kui on teada ajalooline taust, saab kindlas aeg-
ruumis langetatud otsuste kohta kindlamini midagi väita.
Mõlema tõlgendamise juures tuleb küsida seaduse
RATIO LEGIS ‘e (Seaduse mõte) järele.
Tuleb leida vastus küsimustele : “Millist eesmärki teenib norm?” ja “Milline on normi mõte?”
Ei subjektiivne ega objektiivne tõlgendamine saa toimuda ilma grammatilise tõlgendamiseta
kindla tõlgendamisvõtte kasutamiseta.
Tänapäeva tõlgendamise metoodikas eristatakse järgmisi tõlgendamise kaanoneid:
1) tõlgendamine sõnade tähenduse alusel ehk grammatiline tõlgendamine;
2) süstemaatiline ehk loogiline tõlgendamine;
3) tõlgendamine tekkeloo järgi ehk ajalooline tõlgendamine;
4) tõlgendamine seaduse eesmärgi järgi ehk teleoloogiline tõlgendamine.
Grammatiline tõlgendamine – juriidiliste erialaterminite ja muude õiguskeeles käsutatavate
tähistuste semantika selgitamine, milles on oma osa ka süntaksil ehk keele grammatikareeglite
käsutamisel. Normatiivaktide
grammatiline (filoloogiline; keeleteaduslik) tõlgendamine
selgitab normatiivakti sõnastuse tähendust keeleteaduse seisukohalt, määrates kindlaks sõnade
ja terminite tähenduse ning lauseehituse. Ühel sõnal võib sageli olla mitu tähendust, mis teksti
mõistmist raskendavad. Appi tuleb võtta mitte ainult vastava keele seletavad sõnaraamatud,
vaid ka eri teadusharude sõnastikud, võõrsõnade ja isegi võõrkeelte sõnaraamatud,
entsüklopeediad. Veel keerulisem on lausete grammatiline analüüs
(süntaksi probleemid).
Grammatiline tõlgendamine hõlmab:
1) leksikaalse tõlgendamise – see haru uurib üksikute
sõnade. (terminite) või mõnest
sõnast (terminist) koosnevate fraaside tähendust;
2) puhtgrammatilise tõlgendamise kitsamas tähenduses – see haru uurib sõnade ning
fraaside vahelisi
süntaktilisi seoseid.
Grammatiline tõlgendamine
klassikalisel kujul saab alguse peale nn. faktiküsimuse
lahendamist. Juriidilise küsimuse lahendamisele saab jurist
asuda siis, kui ta on leidnud
vastuse küsimusele : mis tegelikult juhtus? – Antud küsimusele vastuse leidmine ongi
faktiküsimuse lahendamine. Subsumeerides jõuab jurist kindla osani õiguskorrast, mille üle
tal tuleb otsustada. Kui tegu on lüngaga, on vastuolu õigusnormide vahel vms., jõutakse ikka
grammatilise tõlgendamise juurde. Õigusest sisuliseks arusaamiseks tuleb
ratio legis endale
selgeks teha. Õigustloovate aktide tekste silmas pidades, tuleb arvestada võimalusega, et need
tekstid on mingis mõttes puudustega. Puudused õigustekstides võivad esineda järgmisel kujul:
1) Tekst on ebatäpne
a) Tekst on
ebaselge b) Tekstis on semantiline ebamäärasus
\ 2) Tekst on mitmetähenduslik
c) Süntaktiliselt mitmetähenduslik
d) Semantiliselt mitmetähenduslik
Ebatäpsete olukordade puhul ei ole teada, missugused on võimalikud väljendi tähendused.
Ebatäpsuse ületamiseks antakse väljendile mingi mõttekas, ratsionaalne ja juriidiliselt siduv
tähendus. Samas tuleb valitud termineid käsutada järjekindlalt.
Ebaselgus – Keeleline väljendus on ebaselge, kui selle tähendus pole teada. Ebaselgus võib
tekkida, kui tekst pole selgelt sõnastatud: on kasutatud sõnu, mis pole tuntud, sõnad on
ebaloogiliselt rivvi aetud, mõtted on kadunud sõnaderägastikku, tõlgetes on jäänud
võõrkeelne õigus-ja muu fraseoloogia ümber tõlkimata eesti keelde; samuti võib põhjuseks
olla see, et ei järgita keelereegleid. (N: kaupade
kombineeritud nomenklatuur
= kaupade
loetelu , nimestik; kaubanimestik jne.)
Semantiline ebamäärasus on võimalik kahel juhul :
a) pole teada küllaldaselt tunnuseid väljendi täpseks mõistmiseks (“säte on
lahtine”)/semantiline
lahtisus ;
b) väljend on “nõrk” (selle kasutamispiirid on ebamäärased)
Semantiline lahtisus – ei ole teada kõiki tunnuseid väljendi käsutamiseks
in casu . Nii, kuidas
ka seadusandja poleks püüdnud avada täielikult väljendi mõtet antud seaduse jaoks, pole see
tal lõpuni õnnestunud. Õigustekstis ei piisa alati legaaldefinitsioonidest, et kõrvaldada teksti
lahtine iseloom. Mittetäielikud õigusnormid ei too iseseisvalt kaasa õiguslikke tagajärgi, kuid
teevad seda koos täielike õigusnormidega. Kui
legaaldefinitsioon tüüpilise mittetäieliku
õigusnormina ise on lahtine, võivad tekkida suured raskused tema kokkuviimiseks mõne
täieliku õigusnormiga. Tekib oht, et mõnikord võivad kokku sattuda valed normid ja
juriidiliste tagajärgede rakendamisega ei realiseeru mitte õigus, vaid omavoli.
Mitmetähenduslikkus – väljendi tähendusalasse kuuluvad võimalused on teada. Tõlgendamise
vajadus seisneb selles, et pole teada, milline teadaolevatest tähendusvõimalustest
in casu
sobib. Mitmetähenduslikkus võib olla :
a) süntaktiline (lauseõpetuslik)
b) semantiline (keeleelementide tähenduslikku külge puutuv)
Süntaktilise mitmetähenduslikkuse puhul mängib võtmerolli sõnade ja väljendite koht
lauses .
Semantiline mitmetähenduslikkus on seotud täpsustaotlusest tulenevate oskuskeelekorralduse
raskustega, mis on seotud leksikoloogia teatud aladega:
1) Homonüümia – sõnade samakujulisus; st erinevate mõistete tähistamisega sama sõna
abil ühel samakujulisel sõnal on niitu tähendust (N: keel -
elund suuõõne põhjas;
suhtlemisvahend; sümbolite ja reeglite kogum jms.)
2) Sünonüümia – teisendsõnalisus; st ühe ja sama sõna mõiste tähistamisega erinevate
sõnade abil – häälikuliselt erinevad sõnad on tähenduselt samased või väga lähedased; Mitu
väljendit tähendavad sama mõistet.
3)
Paronüümia –
Paronüümid on kirjapildilt lähedased, kuid erineva tähendusega sõnad.
väline sarnasus sunnib neid sageli segi ajama. Paronüümide tähendused on sageli lähedased,
(tunnistama ja tunnustama; tõendama-
tõestama jne.) Paronüüme võidakse käsutada kas
ekslikult või sõnamänguks. Õiguskeeles peaks sõnamäng olema välistatud. Paronüümia
situatsiooni saab ületada ainult teadmisega paronüümide tähendusest. Paronüüme võidakse
nende kujusarnasuse, eriti samatüvelisuse pärast kasutada üksteise asemel kas ekslikult või ka
sõnamänguks. õiguskeeles peaks ka sõnamaängu variant olema välistatud.
4) Polüseemia – sõna mitmetähenduslikkus (N: kantima – kandiga ääristama; midagi
ebaausalt omandama jne.)
Igale mõistele peaks ideaalvariandis vastama l termin, praktiliselt on see saavutamatu.
Seepärast peetakse lubatavaks kahesuguste sünonüümipaaride
esinemist oskuskeeles :
1) Termini grammatilised variandid;
2) Oma-ja võõrtermini paralleelsus
Võõrterminite kasutamist põle põhimõtteliselt võimalik vältida (EL mitmekeelsuses esinev
võrdõiguslikkus ).
4. Analüütiline jurisprudents ja kõneaktiteooria tänapäeva õigusmõtlemises
Analüütilisel ja keelefilosoofilisel
lähenemisel õigusele on mitmeid võimalusi ja teid, mis
sõltuvad üldiselt sellest:
1) Mida hõlmab õigus inimese jaoks;
2) Kuidas sisustatakse jurisprudentsi ja õigusteadust tervikuna;
3) Kuidas kujutatakse ette normiteoreetiliselt ja keelefilosoofiliselt keele, õiguse ja
inimkäitumise (nii aktiivses kui passiivses mõttes) suhet.
Nii õigusteoreetiliselt kui õigusfilosoofiliselt on õiguse reeglite olemuses ja nende reeglite
alusel toimuvas palju vaieldavat. Lahendusi vaieldavatele probleemidele on võimalik leida
Muti! Level Approach’i abil [eriti õigusdogmaatikat, juriidilist meetodiõpetust ja üldise õiguse
teooriat arvestades]. Formaalse loogika ja moodsa keelefilosoofia areng on toonud kaasa uue
suuna: ulatuslike loogikareeglite käsutamisele allutatud normi- ja struktuuriteooria
ülesehitamine. Selle baasiks on
uusimad õiguse ja õigusteaduse põhiprobleemide
keelefilosoofilised uuringud, mis toetuvad formaalse loogika ja keeleloogika käsutamisele
õiguses ja jurisprudentsis.
Kõrgeim tase, milles avab ennast tänapäeva moodne keelefilosoofia ja normiteooria,
väljendub eriti normide ja käitumise seoste seletamises. Tegemist Õigusnormide esitusliku
iseloomu ja nende kaudu
esitatavate kõneaktidega. (Eriti palju on juriidilisele retoorikale
tähelepanu pööratud
Common Law riikides, kus õigusele vastav otsus on seotud induktiivse
mõtlemisega. Olulisel kohal on nii retoorika kui
kõnekunst , samas pole eriti
käsitletud retoorika otseseid seoseid
analüütilise jurisprudentsiga).
Kõneaktiteooria seoste uurimine analüütilise jurisprudentsi kontekstis seotud J. L. Austini7 ja
K. Opaleki nimedega. Mõlemad teadlased väidavad, et
teadused , mis tegelevad normidega ja
nende jooksva rakendamise küsimustega (eriti mis puudutab õigust ja õigusteadust)
puudutavad paratamatult normide võimalike erinevate käsitlemisviiside küsimusi.
J. L. Austini ja K. Opaleki õpetus Normide võimalike erinevate käsitlemisviiside iseloomustused:
1) norm on keeleline
moodustis , mis on esitatud grammatilises vormis (lausena);
2) norm on ka mittekeeleline tõsiasi (eluliste asjaolude kogum).
Tegelikkuses lahendus käsitluse kombinatsioonis. Norme (sh. õigusnorme) saab
iseloomustada sisuliselt nii süntaktilistest, semantilistest kui ka pragmaatilistest
seisukohtadest väga erinevalt. Samas võimalik norme identifitseerida erinevate eluliste
asjaoludega (Norm kui sotsiaalne fakt, kui
elamus psüühiliselt üleelatud asjaolust jne).
K. Opalek on lisaks mitte ainult näinud normi kahe põhimõtteliselt erineva sisustamise
võimalusi, vaid ta on – kasutades kõneaktiteooria seisukohti – pakkunud ka ratsionaalse
võimaluse õigusteaduses sellise dualismi ületamiseks
. Normide mittelingvistiline
kontseptsioon teeb vahet: a) normeerimisakti ja b) normi kui selle produkti ja c)
normatiivse ütluse vahel. Kõneakti
teoorias normeerimisaktile omane pidev “psühho-
füüsiline” käitumine. Norm pole aga veel ütlus, vaid normeerimisakti
produkt . Normatiivne
ütlus, mis tuleneb kõnelejast, on esitusliku ütluse üks liikidest. Õigusakt on tekst, ent õigusest
arusaamine pole taandatav normide lingvistilisele
käsitlusele . Keele abil on võimalik/tuleb
norme tundma õppida mitte-lingvistiliselt. Kõneaktiteooria annabki selleks siin lähtekohti.
Keeleaktiteooriast lähtuvalt on normil peale kõige muu mittelingvistilise detsisiooni tähendus.
Normi kui detsisiooni saab välja anda, jõustada ja järgida ning kõik see moodustabki normi
mittelingvistilise iseloomu.
Õiguse normatiivsust tuleb hinnata seoses inimkäitumisega; seoses sellega, mida inimene on
kogenud. Sellega seoses keeleteooria kõrval (keeleakti teooria, keelefilosoofia) tõusetuvad
õiguse sotsioloogiliste, õiguse psühholoogiliste ja muude teooriatega seonduvad küsimused.
Normatiivne kommunikatsioon on siis mõistetav ja õiguse vallas piisav, kui normide
põhjendamise keeleanalüütiliste ja keelefilosoofiliste teooriatega piisavalt arvestatakse.
Loomulikult ei tule siduda
endid vaid keeleanalüütiliste ja -filosoofiliste teooriatega.
Kõneaktiteooria annabki siin võimaluse ületada piiratud käsitlusi.
5. Eesti õigussõnavara kujunemise loost
5.1. Oskussõnade lähteallikad
N vene keelest. Privljekat kaasutama kaasama. Võõrsõnade invasioon eesti keelde.
Teatud ulatuses lubatud, pole mõtet lõpuni leiutada, aga kuskil on piir. Oma keele põhjalikum
tundmine . Toona
mindi teist teedpidi ja hakati otsima oma sõnavara
allikaid . Mis need allikad
olid, kust on eestikeelseid oskussõnu saadud? Neid on saadud murretest, üldkeelest ja väga
paljudel juhtudel soome keelest = kolm allikat.
Veski ütles: tema veendumuse kohaselt peitub
kõik keele arenguks vajaminev keeles endas! Väga palju aga vaja tööd teha, et see ülesse
leida. Mõned sõnaloome viisid ja võtted.
Tuletamine on kõige viljakam
moodus sõnaloomeks.
Olgu see tegusõnade tuletamine või olgu see nimisõnade tuletamine. Näiteks: -mine ja –us
liide – säilitamine, tõestus jne. Kuid ka liitsõna moodustamine kuni sõnasarjade
kujudanmiseni välja on olnud meie oskussõnavara loomise viljakateks meetoditeks. Keele
uuendamise ja korraldamisega peab tegelema ning juristid ei tohi sellest kõrvale jääda! Eesti
õugussõnavara kujundamisel peab ka juristidel olema roll.
5.2. Sõnaloome viisid ja võtted
Sõnaloome viisid ja võtted
(Põhiallikas A.
Vettik , R.
Kull . Tagasivaade Eesti õigussõnavara kujunemisloole.)
1)
tegusõnade tuletamine (u-liite abil)
2)
nimisõnade tuletamine (t(mine); t(-us) ; t (is); -dis; - dus;
3)
liitkäändsõnad
4)
liittegusõnad
5)
sõnasarjad (laps,lapseaps, võõraslaps)
Tagasivaade Eesti õigussõnavara kujunemisloole:
Allikas: Vettik. Kull
Eelugu: Varaseim säilinud maakeelne juriidiline tekst pärineb 16. saj teisest veerandist - see
on sõdurivanne. Ridamisi hakatakse eestikeelseid seadusi välja andma 19. saj alguses. 1802. a
ilmub nn Iggaüks - seaduse nime all tuntud regulatiiv. Järnevalt "Eestima Tallorahwa Seadus,
Moisawannemattest noutud ja meie
Sure armolisse Keisri Herrast kinnitud, 1805. aasta sees"
jne. Enne Eesti riigi ja oma rahvusest kõrgharitud juristkonna teket sõltus õiguskeele areng
paljuski juhusest. Puudus õiguskeele sihiteadlik kujundamine. Seadused olid ebaselgelt
sõnastatud ja see põhjustas nt 1856. a Mahtra
rahutused .
Õigussõnavara kujunemine 1920-1940 ja oskussõnade komisjon: Oskuskeele aluseks ja
eelduseks on üldkeele teatav tase. 20. saj alguseks oli üldkeel läbi teinud suurema arengu.
Selle sajandi teisel kümnendil tegutseti keele reformimisega. Ka algas 1920ndatel
õigussõnavara põhjalik uuendamine. 1920. moodustas Tartu Õigusteadlaste Selts oskussõnade
komisjoni, kuhu kuulusid F.
Karlson ja J. V. Veski - need kaks meest kandsid põhiraskust
emakeelse õigussõnavara väljakujundamisel. Alguses võeti ette
nuhtlusseadustik , kuid siis
otsustati, et tuleks ette võtta ka teiste õigusharude sõnavara. Oskussõnade loetelud avaldati
ajakirjas Õigus.
Kõigepealt ilmus siis nuhtlusseadustikku puudatavad oskussõnad, siis
kriminaalkohtu-seadustiku, tsiviilkohtuseadustiku ning tsiviilseadustiku omad
Õiguskeele kujundamisel tehti 1920-1930ndatel ära suur töö. Esmakordselt läheneti
probleemile konstruktiivselt, täie jõu ja tahtmisega. Õiguskeeles kinnistusid terminoloogias
üldkehtivad põhimõtted, mis väljendusid järgmiste asjaoludena:
1) Terminiloome oli avalik- selles võisid osaleda kõik asjast huvitatud
2) Uute terminite loomisel lähtuti eelkõige eesti üldkeelest, murretest , vähem soome keele
eeskujust
3) võõrterminitele eelistati omasõnu
4) arendati välja terminimoodustuse põhiprintsiibid. Leiti uusi tuletusmalle
5) Pöörati tähelepanu terminite süsteemsusele.
Tehtud töö
kandis vilja. Seaduskeel ühtsustus.Põhimõisted ja põhiterminid kinnistusid. Paljud
pakutud terminid ja terminikujud ei tulnud küll kasutusele kuid nii mõnigi võiks praegusele
keelekasutaja huvi pakkuda kui erksa mõttetöö vili
Oskussõnade lähteallikad
Kaks teed: võõrsõnade ülevõtmine; enda sõnade loomine
Oskussõnu on saadud: murretest; üldkeelest; soome keelest.
Juriidiliste oskussõnade komisjoni töö kokkuvõttena ja edasiarendusena ilmus 1934. a
"Õigusteaduse
sõnastik ". Selles sisaldus alates 1920ndatest tehtud töö vili. Sõnavara mõttes
on 1934.a. Karlsoni- Veski "Õigusteaduse sõnastik" tänaseks vananenud, ent toonane
põhisõnavara püsib tänaseni. Terminiloomes otsustati lähtuda eesmärgist luua oma, eesti
keelele tuginev terminisüsteem. Ka tänapäeval kasutavad juristid paljusid sellest sõnastikust
tulenevaid väljendeid, nt esildis,
hageja , käive, omand,
toimik , tõkend jne. Teise maailmasõja
eelse perioodi õiguskeele parimaks näiteks peetakse 1939. a valminud tsiviilseadustiku
eelnõu.
Oskussõnu saadi nii murretest, keele ajaloost, üldkeelest kui soome keelest. Kõige viljakam
moodus sõnaloomeks oli tuletamine (jõustama > jõustuma), peale selle ka liitsõnamoodustus
(nt kaasomand, sundvõõrandama).
R. Narits Juriidiline semantika ehk õiguskeel Eesti õiguskorra kontekstis
Eesti õiguskeelele pani aluse 1934. aastal valminud F. Karlsoni ja J. V. Veski "Õigusteaduse
sõnastik", Sõnastiku ilmumise järel arvati ühelt poolt, et õiguslik tekst peab olema oma
väljenduselt rahvale võimalikult kättesaadav ja
lähedane , kuid sinnamaani, et mõtte selgus
(täpsus) ei kannataks, ning et sõnastikus endas on rahvapärasust vähe. Nagu praegu, nii seisti
ka siis valiku ees. Kas minna lihtsama vastupanu teed ja võtta oskussõnu üle rahvusvahelisest
pagasist või luua oma, eesti keelele tuginev terminisüsteem. Esimene, lihtsam viis tähendas -
ja tähendab praegugi - eesti keele struktuuri kahjustavat võõrsõnade invasiooni, teine -
raskem, aga ohutum - nõudis oma keele põhjalikku tundmist, head intuitsiooni, leidlikkust
ning pidevat valmisolekut ületada vastasseise. Karlson ja Veski valisid teise, raskema tee".
Ilmselt on just see nn raskema tee valik ratsionaalne tee ka tänapäevase eesti õiguskeele
kujundamisel.
R. Narits. Jurisprudents ja keel. – Õiguskeel. Käsitleti loengus ka.
Tolleaegsed seisukohad (J. Uluots):
a)
Seadustik peab olema
loetav igale keskmisele kodanikule;
b)
Tekst tuleb sõnastada selgelt, vältides võõrsõnu ja keelelisi uuendusi, mis pole
küllaldaselt juurdunud;
c)
Sõnavara peab olema täpne ning andma küsimustele vastused;
d)
Sõnastus olgu piisavalt abstraktne, kuid üheselt mõistetav;
e)
Sama mõiste
väljendamiseks tuleb käsutada võimalikult üht ja sama sõna, tarbe korral
ühtsama lauset;
f)
Kasutada tuleks võimalikult lühikesi lauseid, millest igaühes sisaldugu iseseisev, kuid
eelmise ja järgmise mõttega seotud mõttekäik
Oskuskeele arengu eelduseks ja arenguks on üldkeele teatav tase. 20.
sajandiks oli üldkeel
teinud läbi suure arengu. Põhja-Eesti keel sai määravaks. Keele põhjalikum reformimine ja
rikastamine algas 20.saj alguses – keele uuendus + keele korraldusliikumine. Vajadus soov oli
arendada
kohmakas talupoeglik igapäevakeel polüfunktsionaalseks
keeleks . Liikumist
kandsid noored haritlased – jäädes eestlasteks, peame saame eurooplasteks. Uuendajad
tegelesid keele paindlikkusega – sõnavara, lause edasiarendamine (Aavik). Tekkis ka
vastuliikumine – kardeti, et uuenduste tulv võib keelele ohtlikuks saada.
Alternatiivne keelekorraldusliikumine – keele stabiliseerimine, süstematiseerimine, normimine (J.V.
Veski), kelle eestvõttel korraldati keele korraldus, pandi alus ja töötati välja kümneid
õigekeelsussõnarmt-d. Tema tegevus oskuskeele väljaarendamisel on väga tähtis – 40
terminoloogiakomisjoni töötas tema alluvuses. Üle 30 oskussõnastiku.
1920 – õsõnavara väga põhjaliku uuendamise aastad.
Seadusi hakkasid algselt küll tõlkima, kuid ka
koostama eesti rahvusest tõlkijad, poliitikud.
Seaduse sisulise külje kõrval hakati tähelepanu pöörama nende vormile, keelelisele
korrektsusele. Keele puhul ei ole kuskilt eeskuju võtta. EV kuulutati eesti keel riigikeeleks,
tekkis tungiv vajadus emakeele arendamise järele, nii üld-kui teaduskeele mõttes. Alustati
õteaduses omakeelse oskussõnavara loomist. Kalsson + Veski põhimehed. Vaadati läbi
nuhtlusseadustik. Otsustati läbi vaadata ja korrastada ka teistegi õvaldkondade oskussõnavara.
Komisjoni töö tulemusel on pidevalt jälgitavad muudatused. 10 a sihikindlat tööd
oskussõnade kallal ja jõuti õigussõnastiku valmimiseni 1934.
Kuidas jõuti sobiva sõnani? Seadused ei tekkinud tühjale kohale. Eeskujuks võeti vene ja
skskeelsed seadused. Vaja oli leida nende mõistetele eesti
vaste . Sõnu või tüvesid on saadud
murretest, üldkeelest ja soome keelest. Sõnaloome tegevust iseloomustab tervikuna selline
allikate baas. Veski veendumuse kohaselt peitub kõik keele arenguks vajalik keeles endas.
Kas oma või võõrsõna? Küsimus tõlketöös. Seisti valiku ees – kas minna lihtsa vastupanu
teed ja võtta oskussõnu rhvlisest varamust või luua oma.
Võõrsõnad võivad kahjustada eesti
keele struktuuri. Tuleb leida mõistlik kompromiss. Sõnaloome enda viiside kohta on
tuletamine kõige viljakam moodus. Liidete abil tuletamine. Eesti keeles on arvutul hulgal
Liiteid, mille abil võib arvutult tüvesid aretada. Kui enne Veskit kasutati liiteid suvaliselt, siis
selgitas Veski, millised on nüansid igasugustel liidetel. Eesistmik, üüritama, kaavitama. Mine
on universaalne liide, mis võimaldab luua teonime. Us – tõestus, edendus, kasutus.
Täiendsõna käände alusel võib ka liitsõnu teha – õnorm, õakt.
Sõnasarjad – oskuskeeles püütakse luua mõisterühmade alusel terminisarju – tava, tavaline,
tavand, tavandlik, tavavaimus, tavaõigus.
Teksti ebaselgus või semantiline ebamäärasus on probleemid. Viimane on võimalik kahel
juhul – on teada vaid mingi tähendusulatus, aga me ei ole kindlad, et teame kõiki tähendusi.
Meil on aga vaja teada siduvat tähendust. Tähendus võib olla ka nõrk. Ei tehtud vajalikul
määral tööd. Seadusandjal oli kiire ja ta ei mõelnudki midagi.
Üritati niisiis praegu U.Mereste initsiatiivil leida lahendus arusaadava keele seaduse
1)Keeleteooria kohaväärtus – struktureeriv 2)Grammatilise tõlgendamise võimalused 3) Eesti
õigussõnavara
KOKKUVÕTE artiklist: Kõnekeel, erialakeel , õiguskeel. Els Oksaar. Ele Liiv I. Loomulikust keelest Keelest üldiselt tegemist komplekssete väljendamisja
mõistmissüsteemidega, mille
analüüsimisel tuleb silmas pidada heterogeensusprintsiipi. Ka
keelelisi käitumisviise peaks
selle printsiibi järgi uurima. Mida see tähendab? Heterogeensusprintsiip ei redutseeri
inimestevahelist kommunikatsiooni
ühedimensioonilisele tasandile ja
arvestab niimoodi
reaalse kõneleja-kuulajaga. Metoodiliselt sobib selleks mõiste „keelevariatsioon“, mille all
mõeldakse ühes keelekogukonnas kasutatavaid situatsiooni, klassi-ja grupispetsiifilisi ja
funktsionaalseid varieteete.
II. Igapäevakeele heterogeensusest Igapäevakeel = üldkeel üldiselt kasutatavat ja kõikidele keelekogukonna liikmetele
arusaadavat keelt (ilma murrete, erialakeelteta). Igapäevakeelele on omased
variatsioonid,
mis tulenevad eelkõige vanuselistest, soolistest, rolli ja situatsiooni spetsiifilistest variantidest.
Ühte väljendit võib interpreteerida erinevalt, vastavalt
vastuvõtja vanusele, soole ja
sotsiaalsele biograafiale. Sama kehtib erialakeeleliste väljendite kohta. Õiguskeeles peab
tsivilist
hooletust defineerima erinevalt kriminalistist. Keel on sotsiaalse kontrolli ja sotsiaalse
mõju tähtsaim vahend: ilma keeleta ei saa funktsioneerida ühiskonna sotsiaalsed
institutsioonid.
III. Keel ja mõtlemine On 2 vastandlikku seisukohta: „Nagu mõtled, nii ütled“ – „Nagu ütled, nii mõtled“. Nendest
esimene ulatub Aristoteleseni, teine seotud Wilhelm von Humboldti renessanssiga. Kuivõrd
mõjutab keel mõtlemist? Lingivistilise determinismi suund esindab arvamust:
kogu keel –
mitte ainult
leksikaalne süsteem, vaid ka grammatika, mille üle
domineerib tunnetusprotsess –
määrab ja pidurdab tajumist ja mõtlemist. Keele
isikustamine viib kergesti ütlusteni,
milles keelele omistatakse omadusi, mida keelel lihtsalt pole, nt “keel valitseb õigust”.
Inimene pole oma keele vang. Ta võib valida erinevate formuleeringute vahel – aga alati vaid
etteantud võimaluste raamides. Meie suhtumisi ja reaktsioone isikute, asjade seisu ja
olukordade suhtes vahendatakse läbi märgistamiste ja need võivad sõltud konkreetsest
märgistusest: Cicero: nt kedagi, kes olevat
vaenlane tähistatakse kui võõras ehk ebameeldivus
on pehmendatud leebusega. Igapäevakeele kasutamisel on hulgaliselt võimalusi sellisteks
sotsiaalpoliitilisteks ja humaniseerivateks
eufemismideks (Võrlde: ruumihooldaja
versus koristaja). Eeltoodud igapäevakeele käsitlus on jäänud siiani ühetasandiliseks, kuna me pole
käsitlenud
räägitava ja
kirjutatava keele erinevusi: Vahetu suulise kommunikatsiooni korral
ei saa
kuulaja informatsiooni vaid ühest kanalist nagu kirjutatud keele korral, vaid
samaaegselt mitmest. Kuulatakse ja nähakse teist isikut, võidakse teineteist ka puudutada.
Inimese riietus, kehahoiak ja
miimika võivad vahendada uinformatsiooni enne
ühegi sõna
lausumist. Mitteverbaalsed vahendid – miimika, žestid ja teised kehaliigutused – võivad saata
kõnet seda väärtustades, selgitades, esile tõstes ja liigendades. Neil võivad aga olla ka
semantilised funktsioonid, nt jaatust asendab peanoogutus; keerutatakse oma meelekohal
nimetissõrme solvang. Inimestevahelises kommunikatsioonis on oluline mitte ainult
MIS on informatsioon, vaid ka
MILLINE on kirjeldamisviis. See kehtib kõikide keele
varieteetide kohta. Iga teate juures esineb mitte ainult sisuaspekt ja suhteaspekt, vaid ka
väärtustamisaspekt.
IV. Erialakeelest Hoolimata arvukatest definitsioonidest pole ühtset seisukohta erialakeele
olemuse suhtes:
puudub erialakeele üldkehtiv definitsioon. Erialakeel pole „homogeenne nähtus“, pigem
„kokkuvõtlik
konstruktsioon “. Erialakeeli tuleb vaadelda kui „tüüpilisi funktsionaalseid
keeli”. Erialakeel - keelekasutuse kompleksne ala (väljalõiget, varieteeti), mis tingituna
erinevate erialaliste situatsioonide spetsiifikast toob nähtavale sisemise diferentseerituse.
Erialakeelt kasutavad kompetentsed kirjutajad, rääkijad, et teha kindlate eesmärkidega
arusaadavaks teistele sama eriala (ka tulevastele) spetsialistidele või võhikutele erialased
asjaolud. Erialakeel hõlmab kasutatavate keeleliste vahendite kogumi ja toob nähtavale kõik
seni lingvistika poolt metoodilistel põhjustel eristatavad tasandid. Keel, mida
spetsialistid omavahel kasutavad, ei saa olla samane keelega, mida nad kasutavad võhikutega. Erialade
keelt tuleb varieerida vastavalt kommunikatiivsele situatsioonile. Erialakeeltele peetakse
omaseks:
selgus ja ühemõttelisus, väljendite formaliseeritus ja normeeritus,
rahvusvahelisus. Enamik inimestest puutub kokku nt kantseliidiga v meditsiinilise
erialakeelega. Kui ühte väljendit ei mõisteta võib kontekst jääda arusaamatuks. Olukord võib
muutuda ebakindlaks, kui arvatakse end mõistvat väljendit ja võhikuna interpreteeritakse
tehnilisi termineid teisiti kui spetsialist, nt põhiseaduse art 3 räägib kõikide inimeste
võrdsusest. Et selle sisu juristidele sugugi nii selge ei ole, annab tunnistust üle 400 lk
kommentaar. Erialakeele problemaatilisus seisneb ka selles, et väljendi õigeks kasutamiseks
on vajalikud teadmised asja ja situatsiooni kohta. Ehtne erialakeel on alati seotud
spetsialistiga... Kui seda kasutab diletant, kaotab erialakeel oma vahetu seose erialase
mõtlemisega; mõisted ja ütlused minetavad olulise osa oma sisust ja täpsusest, eelkõige aga
oma
suhtest erialase süsteemiga, millest võhik ei oma ülevaadet. Teisisõnu, spetsialist
valdab oma erialakeelset väljendit
sotsiaalkultuurilises raamis suurimal konkretiseerimistasemel,
võhik on väljendit kasutades
abstraktsel tasandil. Ehk, juristile on õigusteaduslik mõiste (nt
„nõue tegevusetusest) kindlalt piiritletud termin, mille kohta ta teab komplekssust. Võhikul
puuduvad seoste üksikasjad. Juristi
interaktsioonilise kompetentsi tõttu eeldatakse, et ta on
võimeline erialaterminite sisust rääkima ka teisel
konkretiseerimistasandil ja selgitama
seoseid igapäevakeeles (võrdle “valdus” & “omand”).
V. Õiguskeelest Õigus saavutab oma mõjujõu seaduse keele läbi. Seaduse keel moodustab õiguskeele aluse.
Õiguskeel sisaldab väljendeid, mis ühtivad igapäevakeele väljenditega. Õiguskeele
väljendusviisi seevastu iseloomustab, nagu ka teistes erialakeeltes, tundeneutraalsus ja
emotsioonivaba asjalikkus. Mittejuristi jaoks on seetõttu väärtust kandvate sõnade neutraalse
sisuga kasutamine – nagu „positiivne lepingurikkumine“ otsetõlkes
ebatavaline ja arusaamatu.
On seisukohti, et õiguskeel mõjutavat igapäevakeelt kõigist teistest erialakeeltest kõige
rohkem - õiguskeelt tuleb tihti kasutada sünteesis igapäevakeelega. Seaduskeele kõrval on
halduskeel, õigusemõistmise keel, keel juristide läbikäimises võhikutega. Friedrich II
kritiseerib seadusi, kuna need on kirjutatud keeles, mida ei mõista need, kes peavad neid
juhtnööre järgima. Tänapäeval on siiski lisandunud
keelelisele problemaatikale veel teinegi
aspekt – informatsiooni
hulk. Seaduskeele funktsioon ja mõistetavus - tegemist on
adressaatide küsimusega. Demokraatiapõhimõtte valguses: kodanikele peab olema
kindlustatud oma õiguste kaitsmisel võimaluste võrdsus. Teisalt on
arvamusi , et seadus on
vaid spetsialistidesse puutuv. Kodanikul ei olevat võimalik ega vajalik seadust mõista, piisab,
kui sellest saavad aru kohtunikud, täitevametnikud ja advokaadid. Selles debatis tuleb
tugevamini esile tõsta üht argumenti lingvistilise
variatsiooni sotsiaalse dimensiooni taustal:
see on mõistmise fenomeni mitmekihilisus (iga isik saab erinevalt aru). Fakt, et seaduse,
ametlike kirjade ja kodanike vahel on vahendajad – näiteks kohtunikud, advokaadid, notarid –
näitab, et täiesti võimalik on teha abstraktset õiguskeelt kodanikulähedasemaks.
Konstitutsioonikohtute tänapäevastest töömeetoditest mandrieuroopaliku õiguskultuuri
ja common law kui mõtlemisviiside lähenemise tingimustes*
Dogmaatika ja õiguspoliitika. R. Narits. Riigikogu Toimetised Õiguse dogmaatilise käsitluse tunnetusmeetodid. Poliitilis-õiguslik hindamismeetod . Dogmaatikal on teatud seos õiguspoliitikaga. Iga riik tegelikustab mitte ajatuid väärtusi või
ajatut õiglust, vaid orienteerib ennast ühiskonnas (tänapäeval aga globaliseeruvas maailmas)
enam tunnustust leidnud väärtusmastaapidele. See tähendab, et sageli konkureerivadisegi ühe
riigi piires valitsuse ja parlamendi, aga ka õigusemõistmise tasandil mitmed erinevad
arusaamad “õiglustest”. Õiguse rakendamiseks on aga kirja pandud seadused, nii viiakse ellu
seadusandja tahe.
Seega peab õiguse rakendaja leidma normist eelkõige need väärtused,
mida ka seadusandja on väärtusteks pidanud. Ent tulenevalt ajalisest nihkest, võib juhtuda,
et väärtused on otsuse vastuvõtmise ajaks muutunud.
Ilmselgelt tuleb sel juhul otsustus
langetada kehtivate väärtusmastaapide alusel. Tõusetub küsimus, kas ja kuidas “vanu”
õigusnorme uutele faktilistele asjaoludele ja väärtusettekujutustele redutseerida, et neid siis
rakendada. Sellist olukorda on hinnatud kriitiliselt ning väidetakse, et sisuliselt on tegemist
lausa võimuküsimusega parlamendi ja õigusemõistmise organite vahel.
Seadused vananevad
ja on mingis mõttes lünklikud juba nende vastuvõtmise momendist, sest elu on
dünaamiline ja seda ei saa seaduste vastuvõtmisega peatada. Seepärast on seaduste
ratsionaalne mõtestamine alati olnud ja jääb õigusemõistmisorganite põhiseaduspäraseks
kauakestvaks ülesandeks, kus õigusdogmaatika selle ülesande täitmist tugevalt toetab.
Kohtunikud on selles olukorras ühelt poolt seotud seadustega, objektiivse õigusega, kuid
teiselt poolt kujundavad nad iseseisvalt õiguskorda, kasutades sealjuures
õigusdogmaatikat.
Kohtunikuõiguse kaudu ja õigusdogmaatika abil astub kohtunik igal
juhul õiguspoliitikasse.
Kuid niisamuti tuleb näha ja tunnistada, et õigusriigi
paratamatuseks on normiloomise (-kujundamise) võimu dualistlik iseloom. Nii
objektiivselt kui ka tegelikult on see seadusandja ja kohtuvõimu, eriti
kõrgema kohtuvõimu
käes.
Õigusdogmaatika on kohtunikele “kompass”, mida kasutades saab sündida
õigusele vastav otsustus.
V teema. Tänapäevased töömeetodid õiguse rakendamisel mandri- euroopaliku ja
common law kui mõtlemisviiside lähenemise tingimustes 1. Õiguse printsiibid kui tänapäevane õiguse
rakenduse meetod
2. Õiguse dogmaatika kui tänapäevane/traditsiooniline õiguse rakenduse meetod
3. Eesti Vabariigi põhiseaduse aluspõhimõtete sisustamise metodoloogiast
NB! Mandri-Euroopas on põimunud kaks olulist, aga erinevat mõtteviisi õigusest arusaamisel.
Nendeks on mandrieuroopalik arusaam ja common law ehk pretsedentidel/printsiipidel
rajanev arusaam.
1. Õiguse printsiibid kui tänapäevane õiguse rakenduse meetod
Mis on printsiibid? Üks lühemaid printsiipide määratlusi on “väga tähtis üldine reegel”.
Õigusprintsiibid on seotud väärtustega. Printsiipide tähtsus on ka tingitud nende seosest
õiguse ideega ja seadusega. Printsiipide tähtsust on rõhutatud ka metanormatiivse
funktsiooniga (programmeerimise ja põhjendamise funktsioon). Hesser leiab, et printsiibid
laiendavad kohtuniku otsustamisruumi.
Dworkin leiab vastupidist. Alexy
toetub Dworkini
seisukohale. (Karin oli koolis, äkki sai kirja). Normide konflikti puhul kuuluvad rakendamisel
teatud kollisioonireeglid, siis printsiipide konflikti korral tehakse kindlaks eelisregulatsioon
mõlema võimaliku printsiibi puhul. Eelistus tähendab seda, et järgneb just printsiibist tulenev
ja printsiibis nõutud õiguslik tagajärg. Mida kõrgem on mittetäitmise tase, seda kõrgem peab
olema teise printsiibi täitmise tähtsus. Mandri-Euroopaliku õiguskultuuri jaoks on kõige
loomulikum leida printsiipe objektiivsest õigusest endast. Teine võimalus on kehtiva
õiguse…need mõlemad on omased nii mandri-euroopaliku õiguskultuuri kui ka common law
jaoks. Printsiibid ei ole midagi täiesti eraldi seisvat võrreldes objektiivse õigusega, nad on
abstraktsete normidega sarnased, kuid nende üldistatuse tase on veelgi kõrgem. Esimene
suund on suunatud traditsioonilisele normipõhilisele üldistusele ja teine kaasab lisaks
poliitilise, moraalse, sotsiaalse konteksti uurimise. Õiguse printsiipe aitab kujundada ka
õigusteadus. Tänapäev on toonud kaasa ka kohtupraktika (eriti konstitutsioonikohtute
praktika). See on igati loomulik ja õigusriigis lausa vajalik, kuna just kohtutel lasub viimase
instantsi juriidilise otsustamise kohustus. Eriti äratuntav on see seal, kus objektiivne õigus on
suure abstraktsioonitasemega või seal, kus on tegemist regulatsiooni lünklikkusega.
Printsiipide rakendamisel on võimalik korrastada õiguslikult relevantset tegelikkust kooskõlas
poliitilise tahtega. Printsiip tuleb esmalt kujundada ja alles siis rakendada. Printsiipidel on
praktiline funktsioon, mis tähendab, et neil on oluline koht argumenteerimisel (printsiip kui
argumentatsiooni reegel). Praktiline funktsioon ehk interpreteeriv funktsioon, printsiipi
kasutatakse kui meetodit argumenteerimisel eesmärgi saavutamiseks. Olukord, kus otsustus
on
põhistatud , tuginedes ainult printsiibile – selline võimalus on tingutud asjaolust, et
õigusprintsiip on väga kõrge abstraktsiooniastmega. Formaalselt välditakse viitamist
õigusnormile, kuid kaudselt elab vastavate õigusnormide kvaliteet edasi? See on meetodiks,
kuidas võrdlev õigus siseriiklikku õigust võib mõjutada. Õigusprintsiipide ja moraali seotus –
Kelsen rõhutas, et printsiibid jätavad alati kaalutlusruumi. Ka õigusaktide endi kehtivus on
sõltuvuses nende vastavusest õigusprintsiipidega – õigusprintsiipide mastaabi positsioon.
Vertikaalne struktuur – printsiibid on a priori tugevamad kui madalamal seisvad õigusnormid,
sest nad asuvad õiguskorras kõrgemal astmel. Nad võivad leida oma koha ka nt põhiseaduses,
kuid see ei ole hädavajalik. Seega pole mastaabifunktsioon mitte printsiibi spetsiifiline, vaid
õiguskordadele omane hierarhiline asi.
2. Õiguse dogmaatika kui tänapäevane/traditsiooniline õiguse rakenduse meetod
Õiguslikust vaatepunktist on dogma avatud süsteem, mis hõlmab peale kehtiva õiguse
teadusliku läbitöötamise
ka täiendavaid dogmaatilisi meetodeid nagu kohtulik tõlgendamine, teaduslik tõlgendamine,
kehtivate
õigusnormide kommenteerimine ja süstematiseerimine. Dogmaatilised meetodid on vajalikud
progressiks.
Dogmaatiliste meetodite määratlemiseks tuleb lahti mõtestada üksikud dogma elemendid :
l)materjal (positiivne õigus, kohtulikud lahendid);
2)materjali läbitöötamine (tegelevad õiguse rakendajad)
3)süsteem (teatud korra olemasolu ka kõige lühemas seaduses);
4)õigusliku tegevuse normeerimine;
5)õigusliku loomise ja rakendamise aeg (positiivne õigus on normatiivse tegelikkuse
formuleering)
6)kogu positiivse õiguse üldine lähtepunkt (õiglus, mida võidakse erinevalt tõlgendada).
Dogmaatilised meetodid jagunevad: l .Õigusloome ja õigusttunnetavad meetodid: 1) seadusandlik-dogmaatiline meetod õigusloome tehnilise meetodina (vt allpool aga lühidalt:
sea eesmärgid, sünteesi neid, formuleeri, süstematiseeri, ole terminoloogiliselt järjekindel,
kasuta võrdlevat meetodit, seaduste redaktsiooone tehes
lähtu loogilisusest,
vormista sõnastus,
pea silmas seaduse orgaanilisust) Lõpetuseks pead arvestama ka seaduse motiividega, neid
motiive võib vaadleda väga mitmest lähtekohast – nt kui seaduse juurde kuuluvate
kohustuslike kommentaaridena)
2)kohtulik-dogmaatiline õigusloome meetod st dogmaatiliste
sätete muutmine kohtu
interpreteerivas tegevuses, väljendub (3); kehtivate normide kitsendamine, laiendamine, uue
õiguse kehtestamine. Võtted (4): uuri kohtulikku materjali, too sellest välja üldised tunnused,
sünteesi tunnuseid, kontrolli kas sätted vastavad seadusandlikele normidele.
3)teaduslik-dogmaatiline õigusloome meetod rakendatakse teoreetiliste kommentaaride
väljatöötamisel
4)õigustunnetuse meetod seadusetekstide tõlgendamisel seögita sätte mõte.
5)pedagoogiline meetod dogmaatilises kasuistikas.
2.Õiguse dogmaatilise käsitluse uurimismeetodid (paljuski puhtteaduslikud eesmärgid,
vähene praktiline
tähendus):
l) üldise temaatika ja problemaatika meetodid;
2)dogmaatilise evolutsiooni meetod;
3)dogmaatiline võrdlev meetod;
4)hindamismeetod;
5)jääkide meetod juriidilis-dogmaatilistes töödes;
6)poliitilis-õiguslik hindamismeetod.
Paljudel juhtudel sisustatakse dogmaatikat, kui midagi muutumatut ja kivinenut. Kindlasti ei
ole õigusdogmaatika üheselt määratletav. Õigusdogmaatika all tähistatakse praktilist
õigusteadust. Õigusdogmaatika on õiguse mitmetasandilise tundma õppimise juures õigusliku
tegevusega kõige otsesemalt seotud. Üldisel tasandil mõeldakse dogmaatika all kogu
õigusmaterjali süstemaatilist töötlust ja kitsamas tähenduses saab dogmaatika all mõista
teatud süsteemi moodustavaid lauseid, mille abil on võimalik mõisteid süstemaatiliselt
väärtustada õiguse rakendamisel. Just mõistelis-süstemaatilisel tasandil eristuvad valdkonna
spetsiifilised dogmaatikad, mis kujutavad endast õigete, st kehtiva õiguskorra raames
mõistuspäraselt põhistatud
lahendite koguseid. Erinevas ajas ja ruumis on ikka leidunud
õigusdogmaatika kriitikuid – dogmaatika ei saa kuidagi vastu seista ajaproovile, kuna ta oma
olemuselt on midagi muutumatut. Õigusdogmaatika ei ole dogmade kogum, vaid õpetus
dogmadest. Ühine on dogmade jaoks see, et nad kujutavad endast tunnustatud,
kasutuskõlblikke ja siduvaid põhiteadmisi selle valdkonna jaoks. Erinevas kontekstis võib neil
olla erinev väärtus, kaal ja siduvusaste. Õigusteaduses on tuntav tendents ratsionaalselt
tõestatud põhiseisukohtade formuleerimise järele. Dogmaatika peab kehtivat õigust
ratsionaalse veenmisjõuga ja põhiväärtuste valguses selgitama. Õigusdogmaatikal on
korrastav roll – ta aitab korrastada ja vahel isegi süstematiseerida. Ilma dogmaatikata oleks
tänapäevane õiguspraktika ilmselt hõlmamatu. Õigusdogmaatika poolt loodud kord aitab heita
pilgu kogu õiguskorra sisemisse ellu. Tal on stabiliseeriv roll. Õigusdogmaatika aitab ka
kaasa mandri-euroopaliku õiguskultuuri ja common law lähenemisele. Just õigusdogmaatika
aitab kaasa sellele, et sama kvaliteediga vaidlusküsimusi ei lahendata ikka uuesti, vaid
lähtutakse õigusdogmaatikast, kus on juba välja pakutud teatud lahendusmuster.
Õiguse dogmaatika kui õigusest tänapäevane arusaamise meetod:
Õiguse dogmaatika analüüsib objektiivset õigust, kehtivaid õigusnorme. Temaga üsna
lähedane on võrdlev õigusteadus. Sellegi huviobjektiks on süsteemi saadus ehk norm ja
esmaseks ülesandeks on teiste õigussüsteemi struktuuride ja neis jõustunud normide sisu
selgitamine. See aitab kaasa oma õiguskorra mõistmisel. Õiguse dogmaatika on vanim
õigusteadus, annab vastuse küsimusele kehtiva õiguse sisu kohta. Tegeleb õigusnormide
tõlgendamise (sisu selgitamise) ja süstematiseerimisega.
Õiguse mitmetasandilise tundmaõppimise doktriini (Multi Level Approach) pooldajad
tähistavad õigusdogmaatikat ka kui praktilist õigusteadust. Seda sellepärast, et just
õigusdogmaatika seisab õiguse mitmetasandilise tundmaõppimise kontekstis õiguspraktikale
kõige lähemal ja on tunnetuslikus plaanis selle tegelikkusega kõige otsesemalt seotud.
Traditsiooniliselt saab dogmaatikat käsitleda kahel tasandil. Esiteks üldisel, kus dogmaatika
all mõistetakse kogu õigusmaterjali teaduslikku töötlust. Kitsamas ehk spetsiifilisemas
tähenduses mõistetakse dogmaatika all teatud süsteemi moodustavaid lauseid, mille abil on
võimalik mõistelis-süstemaatiliselt väärtustada õiguse rakendada. Sellel tasandil eristuvad
valdkonnaspetsiifilised dogmaatikad. Valdkonnaspetsiifilised dogmaatikad kujutavad endast
“… õigete, s.t kehtiva õiguskorra raames mõistuspäraselt põhistatud lahendite “salvestatud”
kogusid“.
Eri ajas ja ruumis on ikka leidunud õigusdogmaatika kriitikuid. Põhjusi on mitmesuguseid,
kuid üks n-ö läbiv põhjus on see, et dogmaatika ei saa vastu seista ajaproovile, sest juba oma
olemuselt peab ta endast kujutama midagi muutumatut, kivinenut. Nii õigusdogmaatikat
sisustades seisaks ta tõepoolest konfrontatsioonis elu tegeliku kvaliteediga ja nende nõuetega,
mida muutuv tegelikkus ikka ja jälle õigusele esitab ning õiguselt ootab. Õigusteaduses
tuntakse seda olukorda kui tsükliliselt korduvat vaidlust “kehtiva” dogmaatika vabastamisest
tema ajaloolistest juurtest. Vaidlus kerkib päevakorda eriti siis, kui ühiskonnas toimuvad
põhjapanevad muutused. Seega on tegu vana vaidlusteemaga. Õigusdogmaatikat ei tuleks
siiski peljata. Asi on selles, et õigusdogmaatika ei ole mitte dogmade kogum, vaid õpetus
dogmadest (ükskõik kui palju nendel dogmadel ajalooga pistmist on). Eri valdkondades on
dogmaatikal erinev tähendus ja kaal, isegi funktsioon. Ühine on dogmadele ilmselt see, et
dogmad kujutavad endast siduvaid, tunnustatud ja kasutuskõlblikke põhiteadmisi teatud
valdkonna jaoks, seejuures võib dogmade loomus ja siduvuse aste olla erinev. Õigusteaduses on selle algusest peale tuntav tendents (isegi vajadus) ratsionaalselt tõestatavate
põhiseisukohtade formuleerimise järel.
Tänapäevase väärtusjurisprudentsi aksioomiks saab näiteks pidada tõdemust, et õigusele
vastav otsustus peab olema väärtusotsustus, ning esmane allikas, kuhu väärtusi otsima minna,
on põhiseadus, kust leiame põhiõiguste ja -vabaduste siduva kataloogi (Narits 1995, 378–
380). Dogmaatika tähendabki selles kontekstis, s.t õigusele rakendatuna, põhiväärtuste,
probleemi lahendus(t)e ja põhistuste selgitust. “Dogmaatika peab kehtivat õigust ratsionaalse
veenmisjõuga ja üldiselt tunnustatud põhiväärtuste (väärtusveendumuste) valguses seletama.
Ta on samal ajal erinevatest arenguastmetest kasvanud, mitteülevaatliku ja sageli
vastuoluliselt kirjapandud õiguskorra sisemine süsteem.” (Rüthers 2005, 3.)
On igati normaalne, kui Euroopas, kus juba ammu on kõrvuti eksisteerinud seadusõigus ja
pretsedendiõigus, kaks õiguskultuuri lähenevad. Jutt ei ole ega saagi olla kultuuride
asendamisest – seda vist enamasti kardetaksegi –, vaid kultuuride kui suhteliselt iseseisva
kvaliteediga õiguse tunnetusviiside konvergentsist, põimumisest. Seega on tegemist nii
ajaloolise kui ka objektiivset tagapõhja omava protsessiga. Ilmselt seda ka tunnetatakse, sest
Schlink lõpetab oma artikli alaosaga “Uus konstitutsiooniõigusteadus” ( ibid 161–162).
Kvalitatiivselt uue konstitutsiooniteooria vajalikkusest kõneldi ka 2005. aastal peetud
konstitutsioonikohtute kollokviumil.
Kuidagi ei tohiks tõsiselt võtta ettepanekuid ja üleskutseid õigusdogmaatikast loobumiseks.
Õigusdogmaatikal on, mida õiguspraktikasse panustada. Nimetaksin esimesena
õigusdogmaatika korrastavat rolli. Just õigusdogmaatika aitab korrastada – vahest isegi
süstematiseerida – üha ulatuslikumaks muutuvat õigusmassiivi. Dogmaatikata oleks
tänapäevane õiguspraktika selle laias tähenduses ilmselt hõlmamatu. Õigusdogmaatika
loodud teatud kord aitab heita pilgu kogu õiguskorra sisemisse väärtussüsteemi.
Õigusdogmaatika on alati täitnud stabiliseerija rolli. Õigusdogmaatikas settinud
tähelepanekud on rakendatavad erineva kvaliteediga reguleerimisvaldkondades. Tänapäeval
aitab õigusdogmaatika kaasa kahe erineva õiguskultuuri vastastikusele lähenemisele.
Õigusdogmaatikata jääksid püsima õiguskultuuride vahelised pinged ning nende kultuuride
lähenemist võiks käsitleda kui kultuuride asendamist. Vähemalt mandrieuroopalikus
õiguskultuuris aitab dogmaatika kaasa sellele, et sama kvaliteediga vaidlusküsimusi ei
vaielda ikka ja jälle uuesti, vaid lähtutakse juba olemasolevast dogmaatikast, mis on teatud
lahendused väärtustanud ja pakkunud dogmaatilise lahendusmustri. Ei tohi unustada sedagi ,
et õigusdogmaatika on sündinud ja sünnib pingesituatsioonis – vaidluste ja isegi
konfrontatsioonide olukorras. Kuid ennast kord juba kehtestanud, on sellisele
õigusdogmaatikale raske vastu seista ja vastu vaielda. Vähemalt ratsionaalselt mõistetavas
õiguspraktikas peaks see nii olema. Samal ajal ei saa õigusdogmaatika olla midagi kivinenut
ja kui õiguspraktikas vaadatakse olemasolevast mööda, siis tuleb seda põhjendada ehk
teisisõnu leida kehtivad argumendid. Õigusega on juba nii, et ka näiteks analoogiliste
olukordade korduv regulatsioon võib olla kantud erinevatest eesmärkidest. Juristid
lahendavadki eilseid kaasusi üleeilsete seaduste alusel. See tähendab, et õigusdogmaatika
eesmärk ei saa olla olemasolevate lahendusjuhiste igavikustamine, kuid ka mitte olemasoleva
kergekäeline tähelepanuta jätmine.
3. Eesti vabariigi põhiseaduse aluspõhimõtete sisustamise metodoloogiast
NB! PS põhimõtteid me juba teame, kuid neid on ka vaja sisustada. Selleks on alljärgnev
metodoloogia.
Kuna põhiseaduse aluspõhimõtetel on regulatiivne toime, nad on
siduvad , siis pole nende
leidmise vajaduses kahtlust. Alustada tuleks üldisest õigusteoreetilisest teadmisest
(aluspõhimõtetest), et tervikpildi kujundamiseks on vaja arvestada esiteks kooskõlalisust
tagava aluspõhimõttega ja teiseks kontekstilisuse põhimõttega. Jätkata tuleb
meetodiotsinguga, kus
tulemuslikum tundub olevat väärtusjurisprudentsiga seotud meetodite
kasutamine.
Kuna
põhiseaduse
aluspõhimõtted on
väärtuskategooria,
siis
väärtusjurisprudentsi vahendite abil saab ja tulebki neid väärtusmastaape konkretiseerida. Nii
konstrueeritakse põhiseaduse aluspõhimõtete kataloog. Kuid see ei saa olla suletud kataloog.
Väärtusjurisprudentsi kasutamine ise räägib igasuguse suletuse vastu. Aluspõhimõtete
kataloog saab olla ainult avatud iseloomuga. Nagu näeme, on põhiseaduse aluspõhimõtete
kataloogi konstrueerimine vajalik, kuid raske ülesanne. Selle ülesande täitmiseks ei piisa
ainult juriidilise meetodiõpetuse rakendamisest. Vaja on tänapäevast jurisprudentsi,
väärtusjurisprudentsi rakendada. Aluspõhimõtete tunnetamisel on oma koht ka
autoriteedi -
dilemmal, see on olukorral, kus omavahel saavad kokku või õigemini on põimunud
meetodiprobleem ja aluspõhimõtete leidja kui õigusteadlane/õiguspraktik. Ilmselt võib kindel
olla selles, et kui mingi oluline osa ülipositiivsest õigusest kuulub inimühiskonna normatiivse
pärandi hulka, siis peab olema võimalik seda ülipositiivset normide (aluspõhimõtete) sisu
leida ja sõnastada. Ei tohiks unustada sedagi, et aluspõhimõtete leidmisel tuleb osata ennast
siduda meie kultuuriruumiga – nii tänapäeva kui ka retrospektiivses kontekstis.
Kultuurikontekstiga arvestamine on seotud ajaloolise tõlgendamisega, kuid pole sellele
taandatav, sest Eesti põhiseaduse ajalugu ulatub formaalselt pelgalt eelmisse sajandisse. Eesti
põhiseadusliku korra juured ulatuvad aga kaugesse minevikku, kus 13. sajandiks oli nii
majandusliku, sotsiaalse ja vaimse arenguga seoses kui ka võitluses võõrastega välja
kujunenud oma ühiskondlik-poliitiline kord (Uluots 2004, 278). Kindlasti pole
aluspõhimõtete leidmine ja formuleerimine juristide n-ö argipäevaülesanne. Aluspõhimõtete
(väärtuste konkretiseerimise) juurde jõutakse mitte deduktiivse otsustamise kaudu, mis on
juristide tavaline töömeetod, vaid nn väärtustaval teel. Ning just aluspõhimõtete mittetingitus
võimaldab jõuda sobivate, samal ajal erinevate konkretiseeringuteni. Nimetaksin sellist juristi
tööd “aluspõhimõtete konformseks konkretiseerimiseks”. See ei olegi töö põhiseaduse
tekstiga , vaid põhiseadust tõlgendav tegevus, mille eesmärk peaks olema tuleviku suhtes
avatud põhiseadusliku korra (riikluse) edasiarendamine. Nagu
kirjutatakse erialakirjanduses:
“… et materiaalne põhiseadusõigus tema kesksetes osades sisalduks vähem tekstis kui kohtu
otsustustoimikutes.” (Würtenberger 2001, 234.)
Põhiseadust tuleks tegelikustada nii, nagu kõneles põhiseaduse 20. aastapäeval
professor Jüri
Uluots: “Isiklikult arvan, et uue põhiseaduse
elluviimine ja
toetamine leplikus meeles,
üksteisest arusaamises ja koostöös oleks kõige ilusamaks ja võimsamaks tunnistuseks
vabariikliku riigikorra pooldamisest ja ühtlasi selles korra küpsusest.” (Uluots 2004a, 361.)
Kui tänapäevased
tunduvad need sõnad! Õigusühiskonnas tuleb osata põhiseaduses
sisalduvaid aluspõhimõtteid leida ja neist lugu pidada ning juristid peavad neile ka
igapäevatöös toetuma. Kui sellega kaasneb üldinimlike väärtuste, leplikkuse, arusaamise ja
koostöö arvestamine, kestab Eesti riik mitte ainult praegu, vaid ka tulevikus.
EV põhiseaduse aluspõhimõtete avatud kataloogi leidmise meetod
Õigusdoktor Schneider leiab õigustatult, et „põhiseaduse aluspõhimõtted“ on selline
kategooria, mille päriskodu on põhiseaduse preambul. Põhiseaduse preambul – see on
põhiseaduse ideeline
vundament . Kuna preambul ei ole põhiseaduse jaoks mitte ripats,
lihvitudsõnastusega kaunistus, vaid kogu põhiseadust
integreeriv tuumik, regulatiivne tuumik,
siis muutubalus põhimõtete kategooria seda olulisemaks. Mida suurem on
preambuli sätete
üldistusaste, seda laiemon selle integreeriv roll ja sisuline kontroll põhiseaduse ülejäänud
sätete üle. Kuid aluspõhimõtete sisu ei piirdu ainult preambulis nimetatud ideede, väärtuste ja
tõeks pidamistega. See ulatub palju kaugemale, meie ajalukku, meie esivanemate kogemuste,
väärtuste ja tõekspidamisteni. See asjaolu, et seadusest ei selgu aluspõhimõtete sisu, ei tohiks
olla takistuseks nende sisustamisel. Aluspõhimõtted on samuti põhimõtteliselt väga kõrge
üldistus tasemega mõiste. Põhiseaduse aluspõhimõtete päriskodu ongi põhiseaduse preambul.
Mandri euroopaliku õigus kultuuri väga oluline tunnus ongi õigus normide abstraktne,
üldistatud iseloom. See jätab õiguse leidmisel alati tõlgendamis ruumi, kaalumis ruumi.
Põhiseaduse vaim ei mahu põhiseaduse normidesse, teksti ega sõnadesse. See on hoopis laiem
arusaam sellest vundamendist, mis suunab ja juhib ühiskonna korraldust. Põhiseaduse sätted
on põhiseaduse vaimule üksnes tekstiline tugi. Ilmselt pole põhiseaduse vaimu võimalik
defi neerida, kuid teda on võimalik ja vajalik seletada. Euroopa põhiseaduslepingu riigiõigusliku
analüüsi töörühma
materjalidest leiame: „Põhiseaduse aluspõhimõtted on alusväärtused, ilma
milleta Eesti riik ja selle nimel kehtestatud põhiseadus
kaotavad oma olemuse. Põhiseaduse
aluspõhimõtted on paljuski universaalse iseloomuga. Täiesti selge on see, et üldinimlikud
püsiväärtused jätavad ruumi ka uutele. PS aluspõhimõtete kataloog on avatud kataloog. Nad
peaksid olema piisavalt abstraktsed, samas regulatiivsed, tänapäevased ja orienteeritud
inimese eelis seisundile riigi ees. Põhiseaduse aluspõhimõtetena tuleks käsitleda rahva
suveräänsust, riigi rajanemist vabadusele, õiglusele ja õigusele, sisemise ja välise rahu kaitset,
õiguslikku järje pidevust, eesti rahvuse, keele ja kultuuri säilimist läbi aegade,
inimväärikust ,
sotsiaal riiklust, demokraatiat, õigus riiklust, põhiõiguste ja vabaduste austamist ning riigi
võimu tegevuse proportsionaalsust.
VI teema. Hea õigusloome tava, õigusaktide mõju analüüs ja sellele vastavast õigusloomest Eestis 1. Hea õigusloome tava: olemus, vajalikud tegevused ja õigusloome kvaliteedi
indikaatorid 2. Eesti Vabariigi põhiseadusest õigusloome kvaliteedile tulenevad alusnõuded ja selle
kvaliteedi indikaatorid
3. Hea õigusloome tava ja
normitehnika eeskiri:
3.1. seaduseelnõu väljatöötamiskavatsusele esitatavad nõuded;
3.2. eesmärkide püstitamine, kriteeriumid ja hierarhia.
1.
Hea õigusloome tava: olemus, vajalikud tegevused ja õigusloome kvaliteedi
indikaatorid
Hea õigusloome tava eesmärk on õigusliku regulatsiooni maksimaalne kasu. Peaaegu kõik
hea õigusloome tava reeglid on tuletatud õigusloome mõjude erinevatest analüüsidest.
Kontinentaal-Euroopaliku õiguskultuuri
konstitutiivne aspekt –
õiguspositivism – piirab aga
hea õigusloome tava mõistmist. Tänasel päeval peame arvestama, et kultuuriliste, sotsiaalsete,
õiguslike, majanduslike ja muude distsipliinide osakaal õiguses pidevalt kasvab (Eestis on
vastav trend alanud hiljuti ja paljud aspektid on seega veel avastamata). Formaalne- ja
õiguspositivistlik lähenemine õigusloomele on hakanud kaduma ja modernsetel väärtustel
põhinevad konstitutsionaalsed õigussüsteemid ja institutsioonid otsivad globaliseeruvas
maailmas uut teoreetilist baasi.
Hea Õigusloome Tava.
Allikas:
http://teenusmajandus.ee/teemad/hot/ 1.
Seadusandliku võimu teostamise eesmärk peab olema kooskõlas avaliku huviga, mitte
teenima kitsalt erakonna, selle liikmete või toetajate huve.
2.
Õigusloomeprotsess peab olema ettenähtav ja avatud.
3.
Õigusloomes tehtavad otsused peavad olema läbipaistvad ja põhjendatud. Mida
olulisem
muudatus , seda põhjalikum peab olema põhjendus.
4.
Huvigruppide kaasamine toimub selgete ja formaliseeritud menetlusreeglite järgi.
Aruteluks tuleb esitada nii eelnõu väljatöötamise kavatsus, eelnõu kontseptsioon kui ka lõplik
eelnõu tekst.
5.
Seadus
peab
olema
Eesti
õigussüsteemi
sobiv
ja
rahvusvaheliselt
konkurentsivõimeline. Vältida tuleb õiguslikult autistlike lahenduste kehtestamist.
6.
Seadus peab olema mõjus, mistõttu eelnõuga kaasnevaid mõjusid tuleb teadvustada
ning hinnata enne seaduseelnõu väljatöötamist ning prognooside paikapidavust kontrollida
peale seaduse jõustumist.
7.
Seadus peab olema selge ja üheselt mõistetav, mistõttu
õigusaktid tuleb koostada
võimalikult
lihtsas keeles, selgelt ja täpselt, silmas pidades õigusakti peamisi sihtgruppe.
8.
Õiguskorras tehtavad muudatused ei või olla õigusakti adressaatide suhtes
meelevaldsed ega sõnamurdlikud. Õigusaktide jõustamiseks jäetakse piisav aeg.
Õigusloome indikaatorid:
Poliitika või ka organisatsiooni tegevuse tulemuslikkuse hindamiseks kasutatakse
indikaatoreid. Indikaatorid jagunevad järgmiselt vastavalt sellele, millise taseme tulemust
(püstitatud eesmärgi suhtes) soovitakse mõõta: 1. väljundiindikaatorid, mis iseloomustavad konkreetse tegevuse eeldatavat vahetut tulemit . Nt toimunud koolituste arvu, toetust või nõustamist saanud väikeettevõtjate
arvu jne.Sobivad tegevuseesmärkide hindamiseks; 2. tulemusindikaatorid, mis näitavad taotletava tulemuse saavutamist või saavutamise suunas liikumist. Need on näiteks otsesed mõjud sihtrühmale, nt väikeettevõtjate
rahulolu saadud nõustamisega. Sobivad kesktaseme (strateegiliste) eesmärkide
hindamiseks; 3. mõjuindikaatorid, mille abil on võimalik mõõta või hinnata soovitud sotsiaal-majanduslikku vm mõju saavutamist. Need iseloomustavad tagajärgi väljaspool selle
otsest ja kohest kokkupuudet adressaatide või sihtrühmaga. Sobivad valdkonna
(strateegiliste) eesmärkide hindamiseks. Need hõlmavadkeskmise või pika perioodi jooksul avalduvaid:
3.1. soovitud ja soovimatuid mõjusid programmi otsestele adressaatidele ja sihtrühmale, nt
jätkuvalt tegutsevate väikeettevõtjate arv 3 aastat pärast toetuse saamist;
3.2. soovitud ja soovimatuid mõjusid isikutele ja organisatsioonidele, kes ei kuulunud meetme
otseste adressaatide ja sihtrühma hulka, nt mõju toetatud firmade varustajatele või
allhankijatele.
Lisaks eristatakse veel valdkonna üldisi näitajaid, mis loovad tulemusindikaatoritele sobiva
konteksti. Need hõlmavad kogu territooriumi, rahvastikku või selle osa, sõltumata sellest, kas
poliitikainstrument puudutas neid või mitte, nt põhikooliõpilaste arvu muutus järgneval
kümnendil või regulaarselt internetti kasutav protsent elanikkonnast. Seega ei mõõdeta
selliste indikaatoritegaaatlusaluse poliitika, programmi või asutuse tulemuslikkust, kuid need
aitavad mõista poliitika, programmi või asutuse tegevuskeskkonna dünaamikat või
hetkeolukorda.
Kirjeldatud indikaatoreid, eriti väljundindikaatoreid, saab kombineerida ressursidimensiooniga, mis annab informatsiooni raha, tarvikute, inimressursi ja muude
sisendite kasutamise tulemuslikkuse kohta nii tõhususe kui ka
mõjususe aspektist. Näiteks tee-ehituses on väljundiks ehitatud teede kilometraaž ning tõhusu
st väljendavaks suhteks ehitatud teekilomeetri hind.
Regulatiivsel sekkumisel nii käegakatsutavat väljundit ei pruugi tekkida, seega võib väljundiks
pidada regulatsiooni sihtrühma tehtud tegevusi, et saavutada kooskõla uue regulatsiooniga.
Kui seaduseelnõu väljatöötamisel on probleemi lahendamiseks valitud tegevusega kaasnevad
konkreetsed mõjud tuvastatud ja analüüsitud, siis tuleb järelhindamisel vaadata, kas need mõjud on avaldunud. Sõltumata poliitikainstrumendi sisust peaks selle tulemuslikkuse
mõõtmiseks kasutatavad indikaatorid olema:
-
asjakohased , st väljendama selget seost eesmärgiga -
legitiimsed, st usutavad mitteasjatundjate jaoks, üheselt mõistetavad ja kergelt tõlgendatavad;
-
olulised, st mõõtma võimalikult täpselt asjassepuutuvaid tulemusi; -
lihtsalt jälgitavad (sh andmete kogumise kulud peaksid olema madalad); -
mittemanipuleeritavad, st mitte motiveerima valdkonnas tegutsejaid sisuliselt ebasoovitavale
tegevusele
----
1. Hea õigusloome tava: olemus ja struktuur
Õigus on õigusriigis põhimõtteliselt ainuke vahend erinevates valdkondades eesmärkide
saavutamiseks. Õigus on inimeste juhtimisevahend, mille legitiimisuse taga on kokkulepe
kodanike ja riigivõimu vahel. Kui riigi ja rahva vajel ei toimu sisulist kommunikatsiooni, siis
on õigusriigist rääkida kohatu. Õigusliku regulatsiooni vajalikkuse tõestamine avalikkusele
on eelnõu koostaja kohustus. Iga vastuvõetud seadus mõjutab riigis otseselt ja kaudselt
mingite sotsiaalsete rühmade elu. Seega peaks enne seaduse vastuvõtmist juba teadma oma
otsustuste tagajärgi. Iga seadus muudab midagi ka riigieelarve kontekstis. Sellest tekiivad ka
järgmised küsimused, kelle kanda jäävad kulud, kes saab tulud jne. Vastused küsimustele saab
õigusaktide mõju analüüside abil. Mõjude hindmaiseta ei ole seadusandja teadlik, kas
tagajärjed on üldse soovitavad. ÕMA on otsustusvahend, mis aita süstemaatiliselt hinnata
õigusloomelise tegevuse eeldatavaid mõjusid, andes infot eelkõige otsuse tegijatele. Selles
protsessis on oluline eristada mõjude prognoosi (ex ante ) ja juba kehtiva õigusakti
realiseerimise analüüsi (ex post). Mõlema analüüsi meetodid on põhimõtteliselt kattuvad eh
erineb milleski andmete kogumine, analüüsi läbiviimine jne. Eesmärgid: parandada
teadlikkust, et määratleda paremini õigusliku reguleerimise prioriteedid; integreerida
omavahel mitmesuguseid valitsuse poliitika eesmärke; parandada õigusloomeprotsessi
läbipaistvust; suurendada valitsuse aruandlus- ja vastutusvõimet. ÕMA meetodite eesmärgina
saab esile tuua poliitiliste ja õigusloomeliste protsesside optimeerimist. ÕMA oluline
kasutusala on ka majanduse arendamine. ÕMA aitab otsustajatel mõista regulatsioonide
põhjuseid ja tagajärgi, nende vastavust avalikele ootustele ja ühiskonna ressursside
optimaalset paigutust. See aitab kaaluda alternatiive, et saada paremad otsused ja parandab
arusaamist õigusakti eesmärgist, poliitiliste eesmärkide lõimumist õiguslike eesmärkide.
Analüüs peaks suunama tulemuslikumale tegutsemisele ja looma soodsa pinnase
majanduskasvuks, konkurentsiks. ÕMA aitab toetada ka erinevaid kompromisse. ÕMA ei ole
iseseisvana piisav alus otsustamiseks, ta on oluline kvalitatiivne abivahend .
ÕMA võib ka ebaõnnestuda. Valede prognooside korral saame regulatsiooni pärsib
ühiskonnas oleva potentsiaali kasutamist või ei ava selleks võimalustki.
ÕMA – Õigusakti mõjude analüüs Õigusakti mõjude analüüs peaks võimaldama õigusloomes osalejal mõista hetkeolukorda
reguleerimisvaldkonnas ning ette näha uute õigusaktide rakendamise tagajärgi tulevikus.
Õigusakti mõjude analüüs hõlmab nii õigusaktide ex ante (jõustumiseelse) kui ka ex post facto
(pärast jõustumist toimuva analüüsimise).Õigusakti mõjude analüüs aitab süsteemselt mõelda
õigusliku reguleerimise eesmärgi ning vahendite valiku üle. Tavaliselt on reguleerimiseks
mitmeid alternatiive ning analüüsi tulemusena peaks selguma parim võimalik lahendus.
Õigusakti mõjude analüüs on vajalik riigiasutuste tegevuse hindamiseks ja reformimiseks,
riigivõimu otsuste põhjendamiseks ja usaldusväärsuse tõstmiseks ning majanduskeskkonna stabiilsuse tagamiseks. Õigusakti mõjude analüüs täidab ka kontrollfunktsiooni võimu üle.
Õigusakti mõjude analüüs soodustav osalusdemokraatia põhimõtete rakendamist. Õigusakti
mõjude analüüsiks vajaliku teabe kogumine hõlmab huvigruppie seisukohtade süsteemset
tundmaõppimist
Peamised ÕMA meetodid on kulu-tulu analüüs, kuluefektiivsuse analüüs ja täideviimiskulude
analüüs. Olulised on ka ettevõtluse mõju analüüs, keskkonnamõju analüüs, eelarve analüüs ja
riskianalüüs.
ÕMA parimad kasutusviisid:
1. Suurendage poliitilist pühendumust ja otsustavust kaasata ÕMA poliitikate kujundamisse ja
hindamisse.
2. Jaotage vastutus ÕMA rakendamise eest.
3. Koolitage ÕMA eksperte ja arendage nende analüüsioskusi.
4. Kasutage ÕMA meetodeid süsteemselt ja paindlikult.
5. Kujundage ja viige ellu andmete kogumise strateegiad.
6. Andke ÕMA-alastele jõupingutustele õige suund.
7. Integreerige ÕMA poliitika kujundamise protsessi selle võimalikult varases staadiumis .
8. Tehke ÕMA tulemused teatavaks.
9. Kaasake avalikkust: konsulteerige laialdaselt ja õigeaegselt huvirühmadega.
10. Kasutage ÕMA-d nii kehtivate kui ka uute õigusaktide puhul.
ÕMA valdkonnad ja meetodid
Esmalt määratletakse lahendamist vajav probleem ja seejärel hinnatakse erinevaid
alternatiive küsimuse lahendamiseks ja edastatakse analüüsi tulemused otsuse tegijatele.
ÕMA võib olla kvantitatiivne ehk arvude põhine või kvalitatiivne ehk kirjeldav. Kvantitatiivse
analüüsi koostamine pole alati teostatav ja alati põhjendatud. Kvantitatiivne analüüs võib
olla proportsionaalselt liiga kulukas ja aeganõudev. Levinumad ja traditsioonilisemad on
erinevate majanduslike kriteeriumide hindamine.
ÕMA põhimeetodid:
1) tasuvuse ehk kulude-tulude analüüs: kõige kallim analüüsi meetod, samas tõhus.
Ressursid on alati piiratud ja ideaalis tuleks neid kasutada nii, et see annaks ühiskonnale
maksimaalset kasu. Arvestatakse kokku kõik regulatsiooniga seotud kulud ja tulud ja selle
vahe abil antakse hinnang regulatsioonile. Iga seadusandja otsuse puhul peavad valitud
tegevusega kaasnevad kulud olema õigustatud sellega kaasnevate kuludega .
2) Kulude tõhususe analüüs. See meetod on ratsionaalne ja eriti kasulik, kui sarnaste
tulemuste saavutamiseks on pakutud erinevad alternatiivid. Kulusid ei hinnata rahalises
väljenduses vaid muudes asjades.
3) Rakendus - ehk täideviimiskulu analüüs. See on haardelt veel kitsam kui eelmine , mida
kasutades ei püüta kulu kvantitatiivselt kirjeldada, keskendutakse kuludele, mille kohta on
kergem teavet saada ja mida on kergem hinnata. See on väärtuslik juhul, kui põhiküsimuseks
on kas mõne aktiga kaasnev koormus on proportsionaalne vms.
4) Ettevõtete mõju analüüs. Täideviimiskulude analüüsi osaline variant, kus keskendutakse
kuludele, mida peab kandma teatud sektor või teatud ettevõtted üldse. Paljude regulatsioonide
puhul langeb kulutuste koorem ettevõtetele ja see meetod aitab kindlaks teha kõige otsesemad
kulud. See ei haara neid kulusid, mida kannavad tarbijad ja riigiorganid ise. Seda meetodit
kasutatakse siis, kui küsimuseks on ettevõtlusele avaldatava mõju piiramine või vähendamine.
5) Fiskaal- või eelarve analüüs. See on samuti täideviimise kulude analüüsi osaline
variant, kus vaadeldakse üksnes analüüsitavast regulatsioonist tulenevaid tagajärgi eelarvele. Annab täpseid andmeid juhul, kui esinevad suured rakenduskulud või kui kulusid kannab riik
erinevatel tasanditel.
6) Riski hindamine. Ohtude otsimine tegevuse õigustamiseks. Meetod on abiks nn künnise
küsimuse lahendmaisel, kas reguleerida, kas teha selline poliitiline valik. Riski analüüs
vaatleb riske kui kompromisse.
7) Riski-riski analüüs
8) Mitmekriteeriumiline analüüs
ÕMA majanduslike analüüside kõrval teostatakse ka sotsiaalsete ja keskkonna mõjude
analüüsi. Nt millised sotsiaalsed grupid mingist meetmest võidavad, kaotavad või ei muuda
see midagi ja milles see väljendub. Sotsiaalsete mõjude all peetakse silmas igasuguseid era-
või avaliku sektori meetmete põhjustatud tagajärgi. Keskkonna mõjude analüüsi kaudu saab
avalikkus teada, milliseid keskkonnakaitselisi abinõusid tarvitustele võetakse. Tänapäevane
lähenemine asjale tähendab mitmeplaanilist analüüsi.
Hea õigusloome tava
Soovitused tulevad meile väljastpoolt. Eduka regulatsioonipoliitika komponendid:
Poliitikate rakendamise valikute alternatiivide hindamine.
Õigusaktide regulatsioonide mõjude süsteemne hindamine.
Konsulteerimine ekspertide ja huvigruppidega.
Õigusaktide regulatsioonide lihtsustamine .
Osapoolte juurdepääs reguleerimisteabele.
Efektiivsed ÕMA eest vastutavad struktuurid valitsuses.
Hea õigusloome tava sisu (1997. aastast):
1. Suurendage poliitilist otsustavust. S.t õigusliku mõju analüüsi võimalikult laialdast
kasutamist.
2. Jaotage vastutus programmide rakendamise eest. 1. Andke reguleerijaile ekspertide väljaõpet.
2. Kasutage süsteemselt ja paindlikult meetodeid.
3. Kujundage ja viige ellu andmete kogumise strateegiad.
4. Andke jõupingutustele õige suund.
5. Integreerige poliitika kujundamise protsessi selle võimalikult varases staadiumis (sh alternatiivid). 6. Pöörduge avalikkuse poole, konsulteerige julget ja õigeaegselt huvigruppidega.
3. Poliitilise otsustavuse suurendamine õigusakti mõjude analüüsi kontekstis
Hea õigusloome tava konventsioonid hõlmavad poliitilise otsusekindluse kasvu ning õigusakti
mõju analüüsi laialdasemat kasutamist paljudes erinevates valdkondades (nt poliitiline
planeerimine, huvigruppidega konsulteerimine jpm). Õigusakti mõjude analüüsi
planeerimisel, arutamisel ja hindamisel tuleb kasutada laiemalt kui varem. 2001. a kevadel
uuriti kas ning millises ulatuses Eesti valitsusorganisatsioonid vastavad kehtestatud nõuetele
õigusloome vallas. 1. Eesti õigusloome paljastab probleeme Eesti rahvusliku õiguskorra ja
Euroopa Liidu ühtsuse ning sotsiaalse, majandusliku ja eelarvelise analüüsi osas. 2. Akte, mis
kehtestavad nõuded õigusloomele, ei ole analüüsitud Eesti ühiskonna vaatepunktist. 3.
Eelarve ülevaated ei ole asutuste vahel ega ka interneti vahendusel kättesaadavad. 4.
Parlamendi mõõdupuuks on moraalse ja vastutustundliku poliitika kontseptsioon, mis eeldab
seaduseelnõude mõjude ja riskide analüüsi. Kui sotsiaalsed faktid (nt eelarve, avalik arvamus) ei toeta uue eelnõu vastavaid sätteid, toob see kaasa poliitilisi, majanduslikke ja
õiguslikke probleeme. Mida paremini on seadusandja võimeline mõjusid analüüsima , seda
paremini täidab seadus sellesse kätketud sotsiaalseid eesmärke. Hea õigusloome tava
kontekstis on olulised järgmised poliitilised valikud , mis eeldavad poliitilist tahet parandada
avalikku õigust ja -haldust: 1. Igasugune uuring süsteemi reguleerimiseks peab arvestama nii
eelnevat praktikat kui ka olemasolevaid intellektuaalseid jm vahendeid. 2. Eesti vajab
riiklikku programmi teadmistepõhise seadusloome ja avaliku halduse edendamiseks. 3.
Rahvuslike parlamentide rolli muutumine globaliseeruval poliitika- ja majandusmaastikul
nõuab kindlate mehhanismide rajamist rahva esindajate ja parlamentaarse järelevalve
nimetamisel. 4. Kord kahe aasta jooksul peaks Haridus - ja teadusministeerium, mis juhib
uuringuid kogu täidesaatva võimu tasandil, andma Riigikogu kultuurikomisjonile ülevaate
tehtud uuringutest, et arutada uuringute probleeme ja prioriteete. 5. Igaaastane
seaduseelnõude kava peaks sisaldama nimekirja prioriteetsetest uurimisvaldkondadest koos
vastava eelarvega .
Manderkerni raport – kuskohast leiame üldise õigusloome kvaliteedi hindamise meetodi või
printsiibid, millest kvaliteetne õigusloome peaks lähtuma.
Õigusloome kvaliteedi hindamise meetodi omapärane defineerimine läbib seitsme üldise
põhimõtte.
1. vajalikkus – enne uue poliitika rakendamist tuleb kindlaks teha, kas selleks on ilmtingimata
vaja uue õigusakti väljatöötamine 2. proportsionaalsus – seostub vajalikkusega – erinevate instrumentide vahel valides tuleb
leida kõige sobivam eesmärgi saavutamiseks 3. subsidiaarsus – otsused tuleb vastu võtta kodanikule võimalikult lähedal või madalamal
oleval võimalusel 4. läbipaistvus – õigusakti kvaliteedi tõstmiseks on vajalik nii selle kavandamise faasis kui
järgnevatel etappidel kaasata või konsulteerida huvitatud või puudutatud isikutega
5. vastutus – poliitika autor, algatajad peavad teada olema 6. kättesaadavus – õigusakt peab olema kättesaadav adressaatide jaoks, et rakendamine
õnnestuks
7. lihtsus – peab olema nii detailne kui vajalik. Peab olema üldine, üldistatud. Lihtne, et
sellest oleks võimalik aru saada. Iga keskmine kodanik peab aru saama.
Need põhimõtted, mis puudutavad seda õigusloomet.
Holland räägib seaduslikkusest, tulemuslikkusest, subsidiaarusest, jõustamisest, hallatavusest
ning lihtsusest ja selgusest.
Üldisi põhimõtteid rakendatakse erinevates õiguskordades veidi erinevalt.
Vaatame Eestit.
1. seaduslikkus – õigusriigi printsiibist tulenev põhimõte, mis tagab selle, et meie
regulatsioon ja selle mõjud peavad olema põhiseaduse ja seaduse pärased. Hõlmab ka
regulatsiooni jõustamise protsessi, täitmiseks kohustuslikud saavad olla ainult avaldatud
õigusaktid. Laiemalt proportsionaalsus, mistõttu eraldiseisvat proportsionaalsust ei rõhuta.
2. õiguskindlus – põhimõte, mille kohaselt loodav regulatsioon peab olema lihtne ja selge, et
lihtne inimene sellest aru saaks. Sisaldab ka õiguspärase ootuse põhimõtet.
3. vajalikkus – proportsionaalsus põhimõtte üks osa, mille kohaselt kavandatav regulatsioon
on selline, et soovitud eesmärki ei ole võimalik mõne teise regulatsiooniga saavutada, isegi
kui mõni teine regulatsioon on isikut vähem koormav. Vastand on mittevajalikkus, seega
vajalikkuse põhimõte peaks põhimõtteliselt vältima ebavajalike regulatsioonide loomist.
4. sobivus – ka sobivus on üks proportsionaalsuse põhimõtte osa, mille kohaselt peab
regulatsioon soodustama sobivat meedet. 5. proportsionaalsus – kitsamas tähenduses mõõdukus. Regulatsioon on mõõdukas siis, kui
kasutatud vahendid on soovitud eesmärgiga proportsionaalsed . St loodavad piirangud, koormised või muud regulatsiooni kavandatavad negatiivsed mõjud ei tohi tekitada suuremat
kahju kui see on regulatsiooni eesmärgiga põhjendatud. Proportsionaalsust peab väga palju
selgitama teatud juhtudel. 6. avatus – kui demokraatia põhimõttest tuletatav kohustust teostada riigivõimu kõrgema
võimukandja osalusel. 7. vastutus – see hõlmab nii riigivõimu teostajate vastutust kui ka demokraatliku kontrolliga
kaasnevat poliitilist vastutust. Vastutus ei saa olla seotud ainult juriidiline vastutus.
Sellised põhimõtted peaksid olema omased meil siin.
Mõjude hindamise etapid (Euroopa komisjoni mõjude hinnangul)
Euroopa Komisjoni mõjude analüüsi juhise kohaselt läbitakse ÕMA käigus järgmised etapid:
1. probleemi määratlemine – vastamine küsimustele, kus me oleme praegu ja miks me
soovime midagi muuta?;
2. eesmärkide püstitamine – vastamine küsimusele, kus me soovime olla?;
3. peamiste poliitikavalikute kujundamine – vastamine küsimusele, kuidas me võime sinna
jõuda?;
4. poliitikavalikute mõjude analüüs – vastamine küsimusele, mis on võimalikud mõjud?;
5. alternatiivsete valikute võrdlemine – vastamine küsimustele, milline tee soovitud
eesmärgini on parim ja kas valitud tee
hüved õigustavad kulusid?;
6. poliitika
järelhindamine – vastamine küsimusele, kas poliitika saavutas soovitud
eesmärgid?.
3. Hea õigusloome tava ja normitehnika eeskiri:
Justiitsministeerium on võtnud südameasjaks hea õigusloome, eriti selles osas, mis puudutab
eelnõudele eelnevat analüüsi (n mõjude hindamise metoodika, väljatöötamiskavatsuse norm)
ning ekspertide ja huvirühmade kaasamist eelnõude loomisse (n kaasamise hea tava). Üheks
hea õigusloome osaks on ka
HÕNTE !! 01.01.2012. aastal jõustunud Vabariigi Valitsus
määrus „Hea õigusloome ja normitehnika eeskiri“ sätestab
põhinõuded nii
õigusloomemenetlusele kuni eelnõu valmimiseni kui ka õigusakti rakendamisel selle
järelmõju hindamisele ning seaduseelnõu ja määruse eelnõu normitehnilistele nõuetele.
HÕNTE reguleerib põhiosas seaduseelnõule esitatavaid nõudeid. Sh seaduseelnõule
esitatavad põhinõuded (n vastavus ülimuslikule aktile), seaduseelnõu keel, vormistus ja
ülesehitus, seadust muutva ja kehtetuks tunnistava seaduse eelnõule esitatavad nõuded,
seaduseelnõu
seletuskiri (lisaks sisaldab HÕNTE Vabariigi Valitsuse määruse ja ministri
määruse eelnõu põhinõudeid). Kõige olulisem HÕNTE´s on regulatsioon termini
määratlemise kohta. See ütleb, millal tuleb termin lahti kirjutada. Termini sisu määratlemine
selle põhitunnuste kaudu seal. Kui mitu tähendust terminil, siis lisatakse „Käesoleva seaduse
tähenduses...“. kui teises seaduses määratletud juba, siis võib sellele seadusele viidata, mille
tähenduses terminit kasutatakse.
Lisaks reguleerib ka: väljatöötamiskavatsus (VTK), kontseptsioon ja seaduse mõju
järelhindamine.
3.1. seaduseelnõu väljatöötamiskavatsusele esitatavad nõuded;
VTK:
VTK koos HÕNTEga – oluline murrang Eesti õigusloomes. Oluline erinevus on see, et juba
enne normide sõnastamist, projekti eelses
etapis analüüsitakse, koostöös sihtrühmadega,
probleemi olemust, parimaid võimalikke lahendusi, määratakse kaasnevad olulised mõjud.
„Väljatöötamiskavatsus: on samm, mis peaks käima iga seadusemuudatuse ees ning selgitama
välja
muudatuse vajaduse, võimalikud muudatused, aga ka
muudatuste mõju inimestele.“
Seaduseelnõu väljatöötamiskavatsus ei ole nõutav HÕNTE-s sätesatud juhtudel, n
välislepingu puhul või kui eelnõu on kiireloomuline. Väljatöötamiskavatsus koostatakse
VORMile.
Väljatöötamiskavatsus peab käsitlema (ehk kõige olulisemad sammud VTK koostamisel):
1) valdkond või lahendamist vajav probleem (edaspidi ka küsimus) ja
sihtrühm ;
2) eesmärk;
3) küsimuse võimalikud lahendused, võimalike lahenduste võrdlus ja eelistatav lahendus;
4) valitud lahenduse sobivus kehtivasse õiguskorda;
5) küsimuse lahendus
Eestiga sarnase ühiskonnakorralduse ja õigussüsteemiga riikides;
6) kavandatava regulatsiooni kirjeldus ja ülesehitus, sealhulgas regulatsiooni tasandi
kindlaksmääramine, eelnõu eeldatav valmimise aeg ja regulatsiooni
soovitav kehtivusaeg;
7) Mõjud – meeletult tähtis! millised olulised mõjud, lähtudes nende esinemise sagedusest,
ulatusest, sihtrühma
suurusest ja ebasoovitavate mõjude riskist, võivad seaduse
rakendamisega kaasneda;
8) kuidas kaasnevaid olulisi mõjusid analüüsitakse ja põhjendus, milliseid kaasnevaid
mõjusid ei analüüsita;
9) seaduseelnõu edasise väljatöötamise tegevuskava;
10) muu küsimuse lahendamisel tähtsust omav asjaolu
Eesmärgid VTK-s:
Eelnevalt määratletud probleemide lahendamise teel jõutakse eesmärgini. Eesmärkide
püstitamisel ei tohiks tegelikult aluseks võtta ühte poliitikaalgatust, kuigi tihti see nii
seaduselenõude puhul on. Sealt ka vastuseis VTK-le. Eristada üldeesmärki, üksikeemärke ja
tegevuseesmärki.
Eesmärkide kriteeriumid:
1) Peab olema konkreetne
2) Mõõdetav
3) Legitiimne
4) Realistlik
5) Ajastatud – eesmärgil peavad olema ka adekvaatsed ajapiirid
Eesmärkide püstitamine:
1. Probleemi lahenduseks sobilik
2. Eesmärkide hieraehia
3. Eesmärkide kooskõlastatus
Millal ei ole nõutav VTK:
1. menetlus peab olema põhjendatult kiireloomuline e aega pole
2. Kui EL õiguse rakendamine või kui juba EL õigusakti menetlemisel on juba lähtutud
VTK-st sisuliselt
3. välislepingud
4. Riigieelarve seadus
5. Kui rakendamisega ei kaasne olulist õiguslikku
muudatust 3.2. eesmärkide püstitamine, kriteeriumid ja hierarhia.
Eesmärkide püstitamine tugineb lahendamist vajavatele probleemidele, kus eesmärki võib
vaadelda kui teatud
seisundit või olukorda, milleni soovitakse jõuda. Konstrueeritakse
hetkeolukorrast lähtudes soovitud olukord. Oluline on , et aluseks ei võeta konkreetset üht
poliitilist olukorda. Ei lähtuks ühe erakonna vaadetest ega oleks konstrueeritud ühe erakonna
jaoks.
Eesmärkide kriteeriumid:
-
Konkreetsed
-
Mõõdetavad
-
Legitiimne
-
Realistlik
-
Asjakohased
-
Adekvaatse ajapiiriga
Hierarhia: Üldine > üksik (peaks olema vahetult seotud poliitikaga, et jõuda üldise
eesmärgini, saab väljendada poliitika otsesre ja lühikeste mõjudega > tegevuse eesmärk
(väljund, mida riigi sekkumine peaks kaasa tooma)
http://valitsus.ee/UserFiles/valitsus/et/riigikantselei/strateegia/strateegiate-mojude -
hindamine/MHM_03-12-12.pdf lk 14 p 3.2
VII teema. Kontinentaal-Euroopa õigussüsteemi põhimõisted
Teema nõuab õiguse entsüklopeedia keskset põhimõistete sisulist tundmist.
Definitsioonid Ius non scriptum — õiguse
eelajalugu (periood, mil õiguse kohta ei olnud veel tekkinud
kirjalikud allikad, millele vaatamata õigus siiski eksisteeris). Õigus kui sotsiaalne kord polnud
õiguse eelajaloo vältel piisavalt tava- ja moraalinormidest eraldunud.
Ius scriptum — õiguse ajalugu (ius non scriptumis domineeriva tähtsuse
omandanud elemendid, mis pandi kirja). Õigus kui sotsiaalne kord
eraldus tava- ja moraalinormidest.
Tabu — tava, mis on kujunenud üldkohustuslikuks keeluks. Näiteks teatud toidu söömise
keeld, jumalate või kuningate nimepidi nimetamise keeld.
Õiguse eesmärk — teatud inimkäitumises korra ja julgeoleku loomine. Õiguse eesmärk leiab
väljenduse õigusnormides. Õigusnormide loomisel tuleb pidades silmas õiguse idee
komponente.
Õiguse idee — koosneb kolmest põhielemendist: õiglus, õiguskindlus, eesmärgipärasus.
Õiguse eesmärgipärasus:
Õigus on tahtelise,
teadliku ja eesmärgipärase tegevuse tulemus. Kuna õigus ei eksisteeri
väljaspool ühiskonda, siis on alati oluliseks küsimuseks, kelle huve kehtiv õigus teenib,
millest lähtuvalt see loodi. Kõige
üldisemalt tuleb demokraatliku poliitilise režiimiga
õigusriigile kohase õiguse kaheks olulisimaks eesmärgiks pidada
õiguse idee ja
õigusliku
garanteerituse nõuete täitmist. Õiguslik
garanteeritus on õiguse idee element. Garanteeritus
hõlmab ka õigluse printsiibid.
• Nt
põhiseaduslikkuse aspektist on õiguse kõige üldisemaks eesmärgiks põhiõiguste ja
vabaduste ning põhiseaduslike printsiipide tagamine.
•
Normatiivse reguleerimise aspektist on õiguse eesmärgiks luua õigusnormid, mille
abil saavutatakse õiguse adressaatide prognoositud käitumine.
Samas on igal seadusel ja teisel õigusaktil oma konkreetne
reguleerimise eesmärk ja
reguleerimise objekt (
reguleerimisala), samuti on antud riigi õiguspoliitikal mingil
konkreetsel ajal mõni vahetu eesmärk.
Õiglus — inimeste kooselu põhiväärtus; õiglus on riigi alus (
iustitia fundamentum regnorum
est). Õiguskord sisaldab kahte liiki õiglust: võrdsustavat (
iustitia distributiva) ja jaotatavat
(
iustitia communitiva). Võrdsustav õiglus realiseerub valdavalt eraõiguse valdkonnas, nt
kahjude hüvitamine. Jaotatav õiglus realiseerub valdavalt riigi ja kodaniku suhtes (igaüks saab
selle osa, mis on talle ette nähtud). Aristotelese seisukohalt esitab õiglus õigusele nõude
’igaühele oma’, mitte nõuet ’igaühele võrdselt’ (
iustitia ernitur in suum cuique tribuendo –
õiglust viiakse ellu siis kui igaüks saab oma).
Õiguskindlus:
— võimalikult heatasemeline õiguse realiseerimine valdavalt tema rakendamise kaudu, et
valitseks tasakaal objektiivse ja õiglase vahel.
Iustitia distributiva puhul tähendab see, et
sarnased kaasused tuleb õigusega sarnaselt reguleerida ja õigusliku vaidluse korral sarnaselt
lahendada.
Iustitia communitiva puhul peab saama arvestada põhimõttega ’igaühele oma’ ja
seadus peab olulisi õigusega kaitsmist väärivaid asjaolusid arvesse võtma.
• Õiguslik garanteeritus e
õiguskindlus tähendab, et õigus peab olema kehtiv nii
formaalsest kui ka
materiaal -sest aspektist, olema selge (
õigusselge) ja vastama
õiguskorra lahutamatuks osaks olevaile teistele
õiguse üldpõhimõtetele, sh
õiguspärase ootuse põhimõttele
•
Formaalsest aspektist on õigus lihtsustatult seletades kehtiv, kui see on loodud
kooskõlas õigusloome
promulgeerimisnõuetega (legitiimne algatamine,
arutamine ,
jõustamine ja jõustumine, sh avaldamise põhiseaduslik üldine nõue – vt PS § 3 lg 2
lause 2)
•
Materiaalsest aspektist on õigus lihtsustatult seletades kehtiv, kui see vastab PS ja
õigussüsteemis kehtivatele volitustele, PS printsiipidele ja õiguse üldpõhimõtetele.
• Konstitutsiooni põhistamiseks võime rääkida põhiliselt kahest enim levinud
doktriinist:
loomuõiguslikust ja
positivistlikust.
• Loomuõiguslik doktriin räägib sisuliselt nõudest, et õigus peab olema kooskõlas
õiguse ideega, st õiglusega. Õiguse idee on positiivse õiguse ülene. Põhiseadus ja
seadused peavad olema kooskõlas ülipositiivse õiguse põhimõtetega ja kultuurrahvaste
(
tsiviliseeritud ühiskon-dade) seas tunnustatud õiguse üldpõhimõtetega.
• Õiguspositivism vaatleb õigusnormi ja õigussuhteid nagu need olema peavad (sk.
Sollen). See suund püüab kindlaks teha, kuidas õigusnorm annab ühele õigusi ja
teisele kohustusi, milles seisneb
olemiskord ja
pidamis-kord (saksa k.
Sein ja
Sollen).
Individuaalne reguleerimine —
inimkäitumise
korrastamine
ühekordsete
reguleerimissanktsioonide teel.
Normatiivne reguleerimine — inimkäitumise korrastamine üldiste ja üldkohustuslike
käitumismudelite abil, mis
laieneb kõigile sama liiki
juhtudele .
Põhimõtteliselt on võimalik lahendamist vajavate probleemide esilekerkimisel neile
kahesugune lähenemine. Neid võib vaadelda kui üksiknähtusi, kui case’i, mis tuleb lahendada,
või siis näha nö puude taga metsa, hoomata analoogsete küsimuste võimalikku kordumist ja
püüda neile sellest tulenevalt leida tüüpiline lahendus kui tüüpilisele probleemile. Kui nüüd
täpsemalt regulatsioonist rääkida, siis väljenduks esimene võimalus individuaalse
reguleerimisena, teine aga normatiivse reguleerimisena. Seega on individuaalne reguleerimine
üksikjuhu lahendamine. Selle eelisteks on võimalus arvestada täpselt konkreetseid asjaolusid
ja kujundada seetõttu suhteliselt lihtsalt just sellele üksikjuhule sobiv
lahend . Paraku pole aga
mõeldav tegelik elukorraldus eelmainitud viisil, sest lahendamist vajavate probleemide hulk
on liiga suur, teiselt poolt aga vajavad ühiskonnaliikmed oma otsustuste tegemiseks
prognoosimise võimalust – sisuliselt on tegu õiguskindluse küsimusega. Seepärast on tarvis
kujundada niisugune regulatsioonisüsteem, kus tüüpilistele asjaoludele kujundatakse
tüüpilised lahendused – kujundatakse norm. Norm on seega üldistus teatud elulistest
asjaoludest, millele on lisatud üldistus sellistele asjaoludele
järgnevast tagajärjest.
Normatiivsus väljendub siduvuses. Kui esinevad teatud elulised asjaolud, siis peab
järgnema normis kirjeldatud tagajärg. Normatiivsel reguleerimisel on mitmeid vorme. See võib aset
leida nt tavade tasemel või moraaliprintsiipidena. Üheks tüüpiliseks normatiivse reguleerimise
vormiks on ka õiguslik reguleerimine.
Õiguse eelastmed
Õigus on loomu poolest sotsiaalne kord, reguleerides inimsuhteid. Samuti on sotsiaalse
korrana käsitletavad moraal ja tava. Need on õiguse eelastmed objektiivses tähenduses. Nende
struktur koosneb normidest, mis on tüüpilised sotsiaalsed normid ja oma olemuselt
üldkohustuslikud. Nad on ajapikku kujunenud ja on suuresti omased vastavale ajaperioodile.
Moraal ja tavad peegeldusid inimkäitumise tolleagsedi väärtusmastaape.
Eristama peab individuaalset ja normatiivset reguleerimist. Viimane tähendab, et norm on
üldkohustuslik. Moraal ja tava on sisult normatiivsed st üldkohustuslikud, lisaks ühiskonna
poolt garanteeritud e nende rikkumisele reageeritakse. Kuigi moraal ja tava on käsitatavd
õiguse eelastmetena, on loomulik, et nad omavad mingit mõju ka tänapäeva ühiskonnas (nt
väikesed sotsiaalsed grupid). Moraalinormide heaks näiteks on erinevad eetikakoodeksid.
Tava, moraal, õigus, sund ja võim:
Tava ja moraalikorrast
kinnipidamine on pigem isiku sisemise otsustuse küismus, õiguse
eritunnus on sunnivõimu olemasolu. Avalikul sunnil on ka tänapäeva ühiskonnas kindel koht
– seda ei kohaldata alati ja pidevalt, pigem on oluline, et subjekt sisemisi käitumisotsustusi
tehes teab karistuse vms
sunni olemasolu. Õigus pole siiski sunnikord, ta juhindub õiguse
ideest ja eetilisest miinimumist. Lisaks – enamus õigusnorme ei näe ette sunnivõimu vms
kohaldamist.
ius non scriptum, ius scriptum:
Õiguse kui teatud sotsiaalse korra kujunemine on protsess, selle võib jagada õiguse
eelajalooks ja õiguse ajalooks. Eristusaluseks siis kirjalike õigusallikate teke. Kuigi meil
puuduvad kirjalikud andmed, võib ka eelajaloolise perioodi puhul rääkida õigusest ja
õigusemõistmise ilmingutest (kasvõi veritasu eraõigusliku kriminaalõiguse näitel). Sel ajal
polnud õigus piisavalt eraldunud tava- ja moraalikorrast. Ka
varase kirjapandud õiguse ajal
säilisid kunagised sugukondlikud lahendused, varased õigusallikad on hämmastavalt sarnased:
puudus riigi sunnivõim, palju keelati lihtsalt tabusid (nt mürgiseente söömise keeld jne), riigi
piires kehtisid killustatud iguskorras. Samas oli juba varajane kirjapandud õigus läbi oma
formaalse määratluse kõigile võrdse võimaluse oma käitumist kujundada + ta lähtus riigist.
Õiguspositivism — Ülimalt lihtsustatult seletades on:
positiivne õigus antud ajal ja antud
riigis kehtiv õigus – õigusnormid, mis on loodud inimeste poolt – positiivselt õiguselt
oodatakse , et temas kätketud õiguslikud lahendid oleksid head ja õiglased. „Õige õiguse“
tabamiseks tuleb kinni pidada kahest reeglisy. Esimene neist nõuab positiivse õiguse
sügavamat tundmist. Teine reegel nõuab teadlikkust.
keskendumine kehtivale ehk positiivsele
õigusele. Õigus ja
eetika on erinevad valdkonnad, mida tuleb eraldi hoida. Õigussüsteem on
suletud loogiline süsteem, milles õiged otsused tuletatakse varem kindlaksmääratud
õigusnormidest.
Ülipositiivne õigus - loomuõigus. Selle all mõistetakse õigusfilosoofias õigust, mis eelneb
sotsiaalsete normidega reguleeritavale positiivsele õigusele ning seisab viimasest kõrgemal.
Loomuõigust postuleeriva õigusfilosoofia suuna järgi on loomuõiguse näol tegu
põhinormidega, mis vastavad inimese loomusele. Positiivse õiguse normid olevat ainult siis
tõelised kehtivad ja õiglased, kui nad vastavad loomuõigusele. nn
ülipositiivne õigus aga
kaasaegselt paradigmaatiliselt
aluselt mõistetud üldinimlike väärtuste süsteem, millele peab
positiivne õigus vastama. Põhineb kas jumalikul ilmutusel, inimloomusel või –mõistusel.
Sellepärast nimetatakse seda õigust loodus- (loomu-) õiguseks või mõistuseõiguseks.
Paljuski on seega tegemist nn kaasaegse loomuõiguse käsitlustega õiguse olemusest, taas ka
õiglase õiguse küsimusega, samuti
õigusriigi doktriiniga.
Loomuõiguses nähakse võrreldes positiivse õigusega ülimat korda. Tegu on põhinormidega,
mis vastavad inimese loomusele.
Positiivse õiguse normid on ainuly siis tõeliselt kehtivad ja õiglased, kui nad
vastavadloomuõigusele ehk ülipositiivsele õigusele.
Common law — kohtuniku loodud õigus on oluline õigusallikas. Pretsedendiõiguse e
stare
decisis‘e
kohaselt peab kohus järgima varasemates kohtuasjades tehtud otsuseid, eriti
kõrgema kohtu lahendeid. See on siiski tava, mitte siduv reegel, mida ei saa muuta.
Kõnealune seaduste kogu hõlmab eeskirju (
rules ), üldpõhimõtteid (
general principles),
suuniseid (
canons of construction ) ja maksiime (
maxims).
Väärtusjurisprudents — XX sajandi jurisprudents. Tegemist on tänapäevase arusaamaga,
kuidas jõuda seaduse abil ja seaduse kaudu õigusele vastava õiglase lahenduseni. Sealjuures
tunnustab väärtusjurisprudents seadusest kõrgemalseisvaid väärtusi ja on nendega seotud.
Jurispudents — õigusteadus, (laiemalt) õigusteadus koos õigusfilosoofia ja õigusteooriaga.
Judikatuur —kohtulahendid ja kohtujuhised. Kohtuotsus on juriidiline akt, mis on reeglina
üksik akt, aga tema motiveeriv osa võib järgmiste lahendite jaoks kujuneda üldakti
tähenduslikuks (normi tähenduslikkusega või printsiibi rakendamise tähenduslikkusega). See
on
muuseas Dworkini õpetuse järgi pretsedendiõiguse olemus.
Doktriin — mingi üldine seisukoht, millest peetakse kinni teatud eesmärgi saavutamise jaoks.
Rahvusvahelises õiguses on kõige levinum doktriin Rahvaste Õiguse doktriin, Põhiõiguste
Kaitse doktriin, mille tagamiseks on
ÜRO vastu võtnud Inimõiguste Üldkonventsiooni,
Poliitiliste ja Majandushuvide konventsiooni ja Euroopa Inimõiguste konventsiooni. Ja siis on
veel selline doktriin, et ühed kuriteod on inimsuse vastased ja aegumatud. Seega tuleb neid
kõikides riikides käsitleda aegumatutena kuritegudena ja neid tuleb kõikides riikides jälitada.
Seadus materiaalses mõttes — õigusakt, milles on olemas määratud subjektiivsed õigused,
juriidilised kohustused. Kui seaduses on olemas vähemalt üks norm, millega määratakse
subjektiivseid õigusi ja juriidilisi kohtusi, on tegemist seadusega materiaalses mõttes.
Seadus formaalses mõttes —
haldusakt , millele on antud suurema legitiimsuse nimel
seaduse tähendus (nt
Riigikohtu esimees ja riigikontrolör ja
õiguskantsler määrati 1993. a ja
1994. a ametisse seadusega, nüüd tehakse seda siiski otsusega). Seadusteks formaalses mõttes
loetakse igaaastaseid eelarve seaduseid.
Seadlus —
riigipea õigusakt. Õigust anda seadusejõulist õigusakti nimetatakse
dekreediõiguseks. Dekreete on kolme liiki lähtuvalt tema õiguslikust jõust: dekreetseadused,
erakorralised dekreedid, hädadekreedid.
Seadlus on sisuliselt seadusjõuga õigusakt (formaalses mõtte siiski ei ole seadus). See on
funktsionaaselt õigustloov akt. PS annab seadLusandluse õiguse presidendidle. Seega kuigi
President on tema pädevust silmas pidades haldusorgan, siis on tal täita ka
legislatiivfunktsioon. Seadlused on sarnased dekreetidega, sest nad on funktsionaalselt
haldusorganiks oleva riigiorgani aktid (dekreedid on õigustloovad aktid, mida võtab vastu
haldusorgan). Dekreediõiguse all mõeldakse seadusandlusõigust täidesaatva võimu käes. Ent
parelamentaristlik riigimudel ei suhtu sellese eriti soosivalt, sest dualism vähendab
parlamendi osatähtsust. Presidendil õigus anda vastavalt PS-le:
1.
erakorralisi dekreete– juhtudel, kus RK ei saa kokku tulla ja on tekkinud
edasilükkamatu riiklik vajadus (PS § 108); ja
2.
hädadekreete –olukord, kus VV on välja kuulutanud eriolukorra - RK ei saa või ei
jõua kokku tulla ja on tekkinud edasilükkamatu riiklik vajadus (PS § 87 p 8).
Dekreetseadus — ülima õigusliku jõuga
dekreet , mis konkureerib seadustega (võib muuta,
asendada seadust). Seda tavaliselt ei loeta kokkukuuluvaks demokraatlike režiimidega.
Erakorraline dekreet — on välja antud riigi kaitseks põhi- ja eriseaduste alusel. Tuuakse
sisse teatud juriidiline sündmus või kellegi
toimingud , mis seavad ohtu riigikorra eksistentsi
(sõda, vandenõu, mäss, maavärisemine jne).
Hädadekreet —antakse situatsioonide puhul, mis nõuavad kiiresti rakendatavat abinõud, et
olukord hullemaks ei läheks.
Intra legem määrus — antud seaduse alusel ja seaduse täitmiseks. Määrust võib anda ainult
siis kui on olemas seaduses spetsiaaldelegatsioon ehk
erivolitus , mitte mingil juhul
generaaldelegatsioon. Generaaldelegatsioon on antud PS-is või vastava riigiorgani üldaktis (nt
VV seaduses: VV võib anda määrusi). Aga võib olla ka subdelegatsioon, mis on edasi
volitamise õigus. Eesti õiguspraktikas tuli see formuleering siis kui
parlament hakkas andma
spetsiaalvolitust ministrile või isegi ametile, millega tekkis legislatiivvõimu ja
eksekutiivvõimu konflikt. Seega on sellisel juhul võimalik ainult subdelegatsioon.
Praeter legem määrus — loob uut õigust. Kliiman märgib, et on tegemist õigusaktiga, mis
asendab seadust ehk teeb seda, mida peab tegema seadusandja, aga selleks peab olema
otseselt PS-lik ja seadusandja delegatsioon. Seadusandja võib anda küll delegatsiooni, aga
selle juures peab olema viide PS-i vastavale sättele, kus see õigus antakse. Meie PS-is pole
sellist normi, mis annaks võimaluse nii teha. On püütud kasutada ära riigikogu pädevuse
avatud loetelu PS § 65 punktis 16, siiski Eesti riigi kohtupraktika on kõik
praeter legem määrused tunnistanud õigusvastaseks, v.a need, millega reguleeritakse kohaliku elu küsimusi,
aga need on riivanud jälle muid seadusi, mille tulemusena ei ole ükski
praeter legem määrus
läbi läinud. Teoorias tunnistatakse
praeter legem määrusteks küll neid, mis
lahendavad enesekorralduslikke küsimusi (sisekord jne).
Ainsana on
praeter legem tunnustega tegemist
kohaliku elu küsimuste lahendamisel ja teine on enesekorralduslikud määrused (ainult
tunnusedon).
Contra legem määrused — muudavad kehtivat seadust. Neid ei peeta heaks demokraatlikes
õigussüsteemides, kuigi
contra legem määruste doktriinides on ka olemas nn lubatud riived.
Üks lubatud riive on: kui
contra legem määruse säte ei ole vastuolus kehtiva õiguse antud
valdkonna eesmärgiga, vaid teeb selle eesmärgi realiseerimise selgemaks ja efektiivsemaks,
siis on see lubatud. Tihti kasutatakse määrusandlusõigust erisituatsioonides, et saaks anda
kiirema lahenduse (isegi Asutava Kogu valitsemise ajal). Meil antud situatsioonis tänapäeval
ei ole
contra legem määruste andmise võimalust.
Hüpotees — eeldus ehk mallolustik, millele järgneb õiguslik tagajärg.
Dispositsioon — normi loogilise struktuuri element: kui on niisugune olukord, siis on
niisugune tagajärg, mis võib seisneda kas õigustuses, kohustuses või keelus. Normi tuleb
vaadata D järgi, st kui sama õigusakti sees D on
viidatud (viidatud on sama õigusakti
vastavatele sätetele), siis on tegemist viitava normiga. Kui D viitab antud õigusaktist välja,
siis on tegemist ka viitava normiga, aga viite puhul on tegemist blanketse
viitega . Seega, iga
kord kui kuskil on mingisugune viide (otsene või blanketne), on tegemist viitava normiga.
Blanketse viite puhul võib seadus viidata seadusest alamal seisvale aktile.
Sanktsioon —õiguslik tagajärg, milleks võib olla kas
karistus või muu
abinõu (mingist
hüvest ilma jätmine, õigussuhte
kehtetus jne). Sanktsioon saab olla määratletud kas suhteliselt
või absoluutselt. Suhteliselt määratletud sanktsioonile on antud mingisugune
alternatiiv ,
absoluutselt määratletud sanktsioonis on üksainus liik või määr. Sanktsioon koosneb reeglina
sanktsiooni liigist ja määrast.
Juriidiline fakt — asjaolu, mis on õigussuhete tekkimise, muutumise ja lõppemise aluseks.
See sisaldub
hüpoteesis ja võib olla lihtfakt ja liitfakt. Juriidiliste faktide jaotus: tahtlus
(tahtlus ja mittetahtlus), sündmus (suhteline sündmus ja absoluutne sündmus) ja tegu
(õigusvastane tegu ja õiguspärane tegu).
Juriidiline tegevus juriidilise faktina — Teatavasti jagunevad juriidilised faktid
tegudeks ja
sündmusteks.
Käesolevalt ei huvita meid teine liik. Esimene jaguneb omakorda tegevuseks ja
tegevusetuseks. Ka selles jaotuses jätame teise liigi tähelepanuta ning keskendume järgnevalt
esimesele. Juriidiline tegevus on niisiis üks juriidilise fakti
alaliik . See jaguneb õiguspärasteks
ja
õigusvastasteks
tegudeks.
Õigusvastased
teod
omakorda
jagunevad:
haldusõiguserikkumisteks (peagi väärteod!), tsiviilõiguslikeks deliktideks, kuritegudeks ja
distsiplinaarõiguserikkumisteks. Siin võib veel omakorda eristada tahtlikult (otsese või kaudse
tahtlusega) ja ettevaatamatusest (kergemeelselt, hooletult) toimepandud
tegusid . Õiguspärased
teod jagunevad samuti mitmesse
alaliiki . Nii võib eristada: juriidilisi
toiminguid ,
tehinguid (ühe- või kahe(mitme)poolseid), haldusakte.
Juriidilised toimingud on selliseks juriidilise tegevuse eriliigiks, mille sooritamisel pole
isikule otseselt võimalik omistada eesmärki saavutada mingeid õiguslikke tagajärgi, aga
millele nende tagajärgede saabumine õiguskorras ette nähakse. Nt autori poolt teose loomine
– kui ka isikut üldse ei huvita tema poolt loodu õiguslik režiim, siis ometi tekivad tal oma
teosele isiklikud ja
varalised õigused. Haldusakt esineb juriidilise faktina, ta on
üksikakt ja
nõnda suunatud konkreetsele adressaadile. Tema eesmärgiks on haldus- või ka eraõigusliku
tagajärje saavutamine.
Tehingud on sellised õiguspärased teod, millega tekitatakse,
muudetakse või lõpetatakse eraõigussuhteid.
Actus contrarius printsiip — igat õigusakti võib esimesena tühistada või muuta see organ
või isik, kellele õiguskord sellise võimaluse esimesena ette näeb. See võimalus võib haarata
endasse nii vormi muutuse kui ka menetluse.
Õiguslik kontinuiteet — õiguslik järjepidevus. Iga objektiivse õiguse norm, iga
õigussuhe ,
iga subjektiivne õigus ja kohustus püsivad
senikaua , kuni langeb ära nende alus või kuni neid
muudetakse.
Prerogatiiv — eelisõigus. ☺
Seaduse formaalne põhiseaduspärasus — põhikohustused on kõik põhiõiguste kandjate
kohustused, mis tulenevad vahetult põhiseadusest või (
kitsamalt ) vahetult põhiõiguste
kataloogist, sõltumata nende sisust.
Seaduse materiaalne põhiseaduspärasus — Materiaalse kontseptsiooni kohaselt ei piisa
põhikohustuse olemasoluks sellest, et põhiõiguste kandja kohustus on põhistatav põhiseaduse
sättega. Kohustus peab lisaks sellele vastama veel ka teatud sisulistele kriteeriumitele (nt
olema vabadust garanteeriva riigi seisukohast vajalik).
Riive formaalne põhiseaduspärasus — 1) Pädevusmenetlusvorm: seadus peab olema vastu
võetud ja avaldatud riigiteatajas 2) seadus peab olema õigusselge 3) parlamendireservatsioon:
seadus peab
sätestama olulised küsimused, ei tohi
delegeerida täitevvõimule.
Riive materiaalne põhiseaduspärasus — 1) Riive eesmärgi legitiimsus 2)
Proportsionaalsuse põhimõte.
Proportsionaalsuse printsiip — õiguste riive peab olema kooskõlas põhiseadusega ning
sobiv, vajalik ja mõõdukas. Sobiv on abinõu, mis soodustab eesmärgi saavutamist; vajalik on
abinõu, kui eesmärki ei ole võimalik saavutada mõne teise, kuid isikut vähem koormava
abinõuga, mis on vähemalt sama efektiivne kui esimene; mõõdukas on abinõu, mille puhul on
kaalutud ühelt poolt põhiõigusse
sekkumise ulatust ja intensiivsust, teiselt poolt aga eesmärgi
tähtsust.
Sotsiaalne norm — käitumiseeskiri, millega mõjutatakse inimeste tahtelist käitumist
soovitud tulemuse saavutamiseks kogu ühiskonna või konkreetse sootsiumi huvides.
Sotsiaalne norm tähendab eeskätt sotsiaalset kohustust. Kohustus on tegu või tegevusetus
teatud viisil. Kohustuste liigid on: autonoomne kohustus, autonoomne
imperatiivne kohustus,
heteronoomne kohustus.
Autonoomne kohustus — üksikisiku vaba tahte akt.
Autonoomne imperatiivne kohustus — kohustuse allikas ei ole enam täitja ise, vaid teine
subjekt. Tegemist on isikliku suhtega kahe või enama subjekti vahel: käsu või keelu andja
ning selle täitja vahel, milles lõpliku otsuse kas täita või mitte teeb ikkagi käsu saaja.
Heteronoomne kohustus — reguleerib paljude või kõigi käitumist mitte isiklike suhete
alusel ühiskonnaga vaid üldistes huvides. Realiseeritakse vajadusel sotsiaalse surve abil.
Tavanorm — ajalooliselt kujunenud pärimuslik käitumisreegel, mis reguleerib inimeste
käitumist teatud eluvaldkonnas ning juhul.
Moraalinorm — eriliselt stabiilne kõlbluspõhimõte, mis reguleerib inimeste käitumist
vastavas aegruumis mingi sootsiumi (nt inimkond; rahvas;
hõim ; sotsiaalne kiht) piires, on
väärtustatud selle sootsiumi poolt pidevalt toimiva süvamotivatsioonina.
Korporatiivne norm — käitumiseeskiri, mis on kehtestatud korporatiivsete suletud ühikute
poolt ning reguleerib nende ühikute ja liikmete tegusid.
Õigusnorm — kuulub samuti sotsiaalsete normide hulka. Õigusnorm on üldise iseloomuga,
üldkohustuslik ja formaalselt määratletud käitumisreegel, mis kehtestatakse riigi poolt kindlas
korras ning selleks pädeva institutsiooni poolt ja tagatakse riigi sunniga.
Õigusnorm on ülipostiivsetele põhimõtetele vastav üldise iseloomuga, üldkohustuslik ja
avalik, formaalselt määratletud käitumisreegel. Aitab elu reaalselt korraldada. Õigusnormid
on kirjapandud normid. Õigusnormi mõte ei seisne mitte igal juhul käsu ja keele
formuleerimises, vaid õigusnormi mõtteks on õigusliku tagajärje esilekutsumine (Narits lk 97
jj). Kehtestatakse riigi nimel kindlas korras pädevate institutsioonide poolt õigussüsteemis
sisalduva volituse alusel, mida tagatakse viimase variandina riikliku sunniga. Õigusnorm on
objektiivse õiguse norm kõigile. Objektiivsetetst õigustest tulenevaid subjektiivseid kohustusi
ja õigusi saab õigustatud subjekt vahetult rakendada vaid õiguse järgimise ja kasutamise teel.
Norm on üldine määratluse järgi reegel, juhis või mall. Norm ei ole tõene ega väär-Normide
abil liigitatakse või klassifitseeritakse asjad käskudeks, keeldudeks või lubatuteks. Norme
võib liigitada mitmel viisil:
- Loogika ja
matemaatika normid
-
Esteetika normikd
- Kombestiku normid
- Usunormid
-
Moraalinormid - Õigusnormid
Väga üldiste tunnustega õigusnormi võib teistest normitüüpidest eristada selle põhjal, et
õigusnorm on alati – otseselt või kaudselt – ametivõimude
käsutuses .
Õigusnormi iseloomulikuks
jooneks on peetud ka abstraktsust, sest normiga sätestatakse vaid
tüüpjuhtumeid. Harvadel juhtudel puudutab norm üksikjuhtumeid. Õigusnormide abstraktsust
on peetud õigusriifi üheks vältimatuks tunnuseks. Kolmas nõue õigusnormile on see, et nad
peavad olema üldkehtivad. Abstraktsuse ja üldisuse kõrbal nõutakse alati teatud ajalist
kehtivust.
Õigusnormi ül :
- Suunara ha juhtida kodanike käitumist.
- Stabiliseerida suhteid ühiskonnas
- Suurendavad prognoositavust
- Rakendada sanktsiooni kui normi rikutakse
-
Integreerimine ja sotsialiseerumine
- Pakuvad sotsiaalset kaitset
1) Konstitutiivsed normid – luuakse asju ja nähtusu nt „kuulutan teid abikaasadeks.“ See
on võimalik st, et on olemas kogumõigusnorme, mis määravad, mis viisil abielu tekib-
2) Kompetentsinormid
3)
Menetlusnormid 4) Moodsa õiguse normina – kaalutlusnorm
Abstraktne faktiline koosseis õigusnormi loogilises struktuuris — Abstraktne faktiline
koosseis e õigusnormi hüpotees on õigusnormi struktuuri obligatoorne
põhielement , ilma
milleta ei ole võimalik normi ette kujutada. Abstraktses faktilises koosseisus kajastatakse
elulised asjaolud, mida seadusandja on pidanud vajalikuks õiguslikult reguleerida (neile
õiguslikku kvaliteeti anda). Hüpotees võib olla lihtne (kirjeldatakse vaid üht elulist asjaolu),
keeruline (kirjeldatakse mitut elulist asjaolu, mille puhul on vajalik nende
kumulatiivne esinemine, et järgneks dispositsioonis ettenähtud õiguslik tagajärg) või alternatiivne
(kirjeldatakse mitut elulist asjaolu, millest kasvõi ühe esinemisel järgneb dispositsioonis
ettenähtud õiguslik tagajärg). Hüpotees võib olla täielikult (absoluutselt) määratletud või
osaliselt määratletud – esimesel juhul sisalduvad hüpoteesis kõik olulised elulise asjaolu
tunnused, teisel juhul on mõned tunnused seal antud
selliselt , et neid tuleb mõne teise
õigusnormi kaudu täpsustada.
Teadus — loogiliselt korraldatud, praktikas kontrollitud, tõestatav ning pidevalt arenev
mõistete süsteem looduse ja ühiskonna kui nähtuste ning nende tunnetuse seaduspärasustest
inimese poolt.
Õigus — (Narits) sotsiaalne kord, kuna reguleerib inimeste omavahelisi suhteid; (Kelsen)
inimkäitumise normatiivne sunnikord (käituma peab nii nagu see vastab positiivsele õigusele
selle kogumis); (Dreier) õigusnormide ühtsus riiklikult organiseeritud või riikidevahelises
normide süsteemis kui ta on üldiselt ja täielikult kehtiv ja kui ta vastab õiguse eetilisele
miinimumile; (Henke) otsus rahu ja õigluse üle; (Truuväli) riigi tahteaktina kehtestatav
üldkohustuslik käitumisnormistik, mis luuakse kindlal viisil ja üksnes pädevate
institutsioonide poolt ning tagatakse mittejärgimisel riigi sunniga.
Õigussuhe — õigusnormi (või printsiibi või õigusallika või väärtuspõhimõtte) alusel tekkiv
tahteline seos õigussubjektide vahel, mille tulemusena tekivad neil õigused ja kohustused.
Õigussuhe tekib ainult siis, kui mõlemal poolel on olemas tahe ja õigussubjektid on
teovõimelised ja õigusvõimelised.
Õigussuhted võime liigitada järgmiselt: 1) õigusliku toime
iseloomu alusel: a) regulatiivsed – põhinevad regulatiivsetel õigusnormidel – õigusnormi
struktuur on sättes väljendatud tavaliselt H-D (kasutatakse poolte õiguste ja kohustuste
määramisel); b) õigustkaitsvad – põhinevad õigustkaitsvatel
normidel – õigusnormi struktuur
on sättes väljendatud tavaliselt H-S või H-D-S (kasutatakse õiguserikkumiste puhul). 2)
juriidilise kohustuse iseloomu alusel: a) aktiivsed (mida kohustatud subjekt peab tegema) –
põhinevad juriidilist kohustust kandva poole kohustusel
sooritada tegu aktiivses vormis; b)
passiivsed (mida kohustatud subjekt ei tohi teha) – põhinevad juriidilist kohustust kandva
poole kohustusel mitte sooritada tegu aktiivses vormis st hoiduda tegevusest. 3. õiguste ja
kohustuste jagunemise alusel: a) lihtsad õigussuhted – üks pool on üksnes õiguste ja teine
üksnes kohustuste kandja; b) liitõigussuhted – mõlemad pooled on nii teatud õiguste kui ka
kohustuste
kandjad .
Subjektiivne õigus — õigussubjektile kuuluv õiguskorrast ehk objektiivsest õigusest tulenev
õigustus ehk seaduste ja teiste õigusaktidega garanteeritud õigustus konkreetsele isikule
selles, et ta võib realiseerida õigusnormis sätestatud käitumiseeskirja.
Õigusliku reguleerimise objekt — nähtus, mida riik ühiskondlikes suhetes mõjutab
(reguleerib). Ühiskondlikud suhted on õiguse üldobjekt, konkreetse õigusnormi objektiks on
nõue subjektidele käituda üksnes teatud viisil. Seega õigussuhte üldobjekt on õigussubjektide
õigusnormis sätestatud käitumine (vastav käitumiseeskiri).
Õiguse allikas — materiaalses tähenduses: sotsiaalsed
faktorid , mis põhjustavad ning
kujundavad riigi tahte ja on seetõttu õigustloovaks allikaks (st:
reaalsed ühiskondlikud
suhted); formaalses tähenduses: õigusloome, st viisid, kuidas riigivõim annab käitumisreeglile
üldkohustusliku jõu ehk legislatiivtegevus.
Õigusakt — õigusnormid vormistatakse kirjalikult ning nende süsteemne kogum
koondatakse kindlatele nõuetele vastavana vormistatud ja struktureeritud dokumenti.
Õigusnorm õigusaktis on
paberkandjal fikseeritud (dokumenteeritud) käitumiseeskiri.
Üldakt = normatiivakt = õigustloov akt — üldaktid üldkohustuslikke õigusnorme loovas
tähenduses on alati ka legislatiivaktid. Ainuüksi legislatiivaktid on seadused (legislatuuri ehk
seaduseandja – parlamendi – legislatiivaktid).
Õigustloov akt (mõiste):
Üldakt=õigustloov akt=normatiivakt= legislatiivaktid – seadus kitsas ja laias tähenduses –
seadus, seadlus, määrus;
Õigustloov akt (seadus, määrus jne) peab sisaldama õigusnormi (formuleeritud
käitumiseeskiri). Oluline on see, et kui õigusakt ei pruugi
sisaldada õigusnormi (ta võib olla
loodud ka ükskijuhtumi reguleerimiseks), siis õigustloov akt PEAB seda sisaldama. Norm on
käitumiseeskiri, õigusnorm on aga formuleeritud käitumiseeskiri.
Õigustloovad aktid on alati legislatiivaktid, olenamata sellest, kas seda võtab vastu
seadusandlik,
täitevvõim või kohalik
omavalitsus . ÕLA-d kehtestatakse seega erinevate
riigiorganite poolt. Iga
riigiorgan omab õigusloomeks teatud pädevust, sõltuvalt riigiorgani
kohast riigiaparaadis, tema funktsioonidest ja tema kompetentsi ulatusest. Vastavalt
riigiorgani asendile riigiaparaadis erineb ka õigustloovate aktide juriidiline jõud. Kõige
kõrgemaks organiks kõikides riikides on parlament.
Õigustloova akti ehk üldakti ehk normatiivakti tunnused:
•
Piiritlemata arvu juhtude reguleerimiseks
•
Adressaat on määratletud üldtunnustega. Ehk suunatud impersonaalselt kõigile või
üldiste tunnuste alusel kindlaksmääratud isikutele. spetsiaalsubjekt võib siiski liigimõiste
alusel olla piiritletud, nt
pensionärid •
Sisaldab üldkohustuslikke käitumisreegleid ehk üldnorme.
•
Kõigile järgimiseks kohustuslikud
•
Reeglina kehtivusaeg puudub
•
Seadusandliku või täitetevvõimu või kohaliku omavalitsuse oragni legislatiivakt
•
Vaidlustatav põhiseaduslikkuse järelevalve korras (õiguskantsler)
Põhiseaduslikkuse järelevalve ehk
normikontrolli menetluse korral kontrollib õiguskantsler,
kas õigustloovad aktid on põhiseaduse ja seadusega kooskõlas. Õiguskantsler kontrollib
järgmisi õigustloovaid akte: Riigikogu seadused; Vabariigi Presidendi seadlused; Vabariigi
Valitsuse määrused; ministrite määrused; kohalike omavalitsuste volikogude ning valla- ja
linnavalitsuste määrused; avalik-õiguslike juriidiliste isikute õigustloovad aktid.
Õigustloova akti õiguspärasus:
• Peab olema kooskõlas põhiseadusega
• Õigust loov akt peab olema õiguspärane ehk materiaalselt ja formaalselt korrektne. Eeldus
akti kehtivusele.
• Peab olema õige kuupäeva ja allkirjaga
• Peavad olema avalikustatud
• Konkreetne sõnastus
• Peab olema vastu võetud selleks volitatud organi poolt
• Õige vastuvõtmise aeg ja koht
Vt ka üksikakt. Üksikakt e õigustrakendav akt e
individuaalakt Üksikakt = õigustkohaldav (õigustrakendav) akt = individuaalakt — üldakti üldnorme
realiseeriv iseloom määrab üksikakti olemuse: üksikakt ning õigustrakendavad üksiknormid
on üldakti ning üldnormide suhtes eksekutiivse, st kohaldava,
täitmisele allutatud iseloomuga.
Õigusaktide tõlgendamine — tegevus, millega selgitatakse välja õigusnormi tegelik sisu
(mõte).
Tõlgendamise klassikalised viisid - Grammatiline tõlgendamine — filoloogiline, keeleteaduslik tõlgendamine. Selgitab
normatiivakti sõnastuse tähendust keeleteaduse seisukohalt, määrates kindlaks sõnade ja
terminite tähenduse ning lauseehituse. Ühel sõnal võib sageli olla mitu tähendust, mis teksti
mõistmist raskendavad. Appi tuleb võtta mitte ainult vastava keele seletavad sõnaraamatud,
vaid ka eri teadusharude sõnastikud, võõrsõnade ja isegi võõrkeelte sõnaraamatud,
entsüklopeediad. Veel keerulisem on lausete grammatiline analüüs (süntaksi probleemid).
Esmalt tuleb uurida ÕN-i teksti grammatikareeglite abil. Õiguse keel välistab paljude sõnade
mitmetähenduslikkuse sellega, et neil on õiguskeeles spetsiifiline tähendus, nt leping, pärand.
Õiguse tekstil on kahesugune ülesanne: ta on lähtekohaks mõtte avamisel ja seab piirid
tõlgendamisele endale.
Loogiline tõlgendamine — selline tõlgendusviis, kus normatiivakti sisu kindlaksmääramisel
kasutatakse formaalloogika reegleid. Siia alla käib ka teleoloogiline tõlgendamine.
Süstemaatilis-loogiline tõlgendamine: Tähendab õigustloovate aktide tekstidevaheliste
seoste nägemist. Sageli
selgub sõna mõte alles seoses teksti muu osaga. Süstemaatilisel
tõlgendamisel selgub üldnormi mõte seoses teiste normide võ reguleerimisaladega. See on
normi koha leidmine õiguse süsteemis, õiguse valdkonnas, õigusharus. Edasi tuvastatakse
normide loogilised
funktsionaalsed seosed. Kõige alusels tõlgendatavate normide tekst.
Teleoloogiline tõlgendamine — mõistab mitte niivõrd seda, mida õigusakti vastuvõtmise või
andmise ajal mõeldi, vaid õigusakti või selle sätte
momendil esinevat tähendust ja eesmärki.
Praktikas tähendab see, et ei tohi vastu võtta või rakendada õigusakte, mis meie põhiseaduse
kohaselt on ülalmainitud põhimõtteid või printsiipe eiravad.
Objektiiv -teleoloogiline tõlgendamine
On samamoodi tahtetõlgendamine. Kuid tähtsust ei oma siin mitte ajaoolise seadusandja tahe,
vaid kehtiv õigus ja
väärtussüsteem . Eesmärgid, mida seadusandja normi loomisega tahab
saavutada. Tõlgendaja peab
küsima : mis eesmärki teenib norm, mis on selle mõte?
Objektiivsed eesmärgid: rahu, julgeoleku kindlustamine, sotsiaalne võrdsus, õiglanevaidluste
lahendamine.
Siin 2 tõlgendamiskriteeriumi:
1.
eluvaldkonna struktuur –
faktilised asjaolud, mida seadusandja muuta ei aa, aga peab
silmas pidama;
2.
õiguse printsiibid, mis asuvad väljaspool reguleerimist ennast.
Ajalooline tõlgendamine — Eesmärgiks välja selgitada, millise idee on ajalooline normilooja
kätkenud tõlgendatavasse normi, oluline tema kavatsus. Annab vastuse küsimusele, kuidas sai
normi mõttest aru ja soovis mõista ajalooline seadusandja. Põhjus: antud ajas saab langetada
kindlama otsuse, kui on välja selgitatud analoogilise reguleerimise ajalooline taust=
kongrueerimine (algse ja antud ajas tehtava ühildamine). selgitab välja normatiivakti
väljaandmise ajal olnud tingimused, olukorrad ja põhjused, mis tingisid normatiivakti
väljaandmise.
Süstemaatiline tõlgendamine — võtab arvesse ühe õigusnormi sisu kindlakstegemisel mitte
ainult ühte normatiivakti või selle osa, vaid ka teisi normatiivakte. Mitmed terminid,
täpsustused jne, mis leiavad täieliku määratluse ainult ühes normatiivaktis, esinevad samas ka
paljudes teistes normatiivaktides.
Kehtiva õiguse lüngad — juhud, kus seadusandlus küll reguleerib õigusnormidega vastavat
elunähet või ühiskondlikku suhet, kuid ebapiisavalt. Sellisel juhul on riigiorganid või
kodanikud kohustatud või õigustatud vastava küsimuse mingil viisil siiski lahendama, kuigi
näiteks kehtivast õigusest ei selgu, millisel. Niisugune olukord on loomulikult
ebanormaalne ja tuleb seetõttu lahendada õigusnormide täiendamise teel. Kuni aga olukorda uute normide
loomise ja täpsustava reguleerimisega ei lahendata, tuleb
olemasolevat , ehkki puudulikult
sisustatud õigusnormi või -akti täita. Lünk õiguses tähendab, et seaduseandja ei ole suutnud
realiseerida nn suletud õigussüsteemi ja seotud lahendi ideed – st, ta ei ole suutnud ette näha
kõiki (või piisavat hulka) tüüpilisi juhtumeid ühiskonnas.
Lüngad õiguses ja nende ületamine
Õiguse rakendaja peab kontrollima, kas elulised asjaolud on sarnased õiguslikku tähendust
omavate eluliste asjaoludega, st kas tegemist pole lüngaga õiguses. Lüngad tekivad, sest elu
on dünaamiline. Eesti puhul põhjuseks õiguskorra noorus.
Lüngad võivad olla ehtsad, näivad või
väärtuslüngad :
- Ehtsad lüngad – kui on situatsioon, mida seadusandja selget kavatsust silmas pidades peaks
olema õiguslikult reguleerinud, aga ei ole seda teinud.
-Näivad lüngad - seadusandja polegi kavatsenud elulisi asjaolusid reguleerida, st on mingi
olukorra meelega korrastamata jätnud. Selles situatsioonis pole vaja õigust rakendada.
-Väärtuslüngad – seadusandja püüdnud küll lünki ära hoida, kuid on formuleerinud reegli
üleüldisel kujul (generaalklausel), mistõttu raske mõista, millistele tunnustele peab eluline
situatsioon vastama, et sel õiguslik tähendus oleks. +Ka siis, kui seadusandja jätnud mõne
õigusliku mõiste ebamääraseks või ebatäpseks.
Kõige üldisemalt saab lünkasid õiguses ületada analoogia abil. Analoogia on ÕN-ide
rakendamine õigusega mittereguleeritud või ebapiisavalt reguleeritud eluliste asjaolude
suhtes, mis vajavad reguleerimist.
a)
esmalt seaduse analoogia – leian õiguskorrast sarnast olukorda korrastava normi.
Üldjuhul sarnase rakendamine lubatud, va karistusõiguses – seal analoogia keelatud. Kui
sarnast normi pole, siis edasi:
b)
õiguse analoogia – tuginen oma otsuses mõnele õiguse printsiibile, nt võrdne
kohtlemine, proportsionaalsus jne. Kui ÕN=abstraknte käitumismall, siis printsiip on veel
abstraktsem. Nt loobumine haginõudest, karistuse täideviimisest – nende alusel saame
konstrueerida põhimõtte, et on olemas võimalus loobuda õigusemõistmisest.
Kui tõlgendamisest ega ka analoogiast abi ei ole, peab õiguse rakendaja tegema otsuse,
lähtudes loomuõigusest. Kui ka sellest ei piisa, on kohtunik õigustatud looma õigust, kuid ei
tohi seejuures üldtunnustatud õiguse põhimõtetega vastuollu minna.
Kollisioon — ühte ja sama õigussuhet reguleerivad võrdselt kaks õigusnormi, mis samas
kumbki välistavad vastastikku teineteist. Kollisiooni puhul on reaalselt võimatu: 1) teha
kindlaks normilooja tegelikku tahet; 2) rakendada mõlemat normi; 3) hüljata lahendamine ehk
lõpetada menetlus alustatud teo osas. Reaalse kollisiooni tunnused on: tegemist on ühe ja
sama normiadressaadiga; tegemist on ühe ja sama õigussuhtega.
Õiguserikkumine — õigussuhte subjektide selline tegu (tegevus või tegevusetus), mis on
vastuolus õigusnormides sätestatud keelatud, kohustatud või lubatud käitumisega ning millega
kaasnes kahjulik tagajärg.
Juriidiline vastutus — õigusnormidega sätestatud ühiskondlike suhete kaitsmine riigivõimu
poolt seaduses sätestatud viisil, mis toob kaasa õiguserikkuja suhtes isikliku, samuti
varalise või
organisatsioonilise sanktsiooni kohaldamise.
Õigusriigi formaalsed tunnused:
Õigusriigi form tunnused: võimude eristamine ja nende lahusus, formaalse seaduse mõiste,
seadusest kinnipidamine ja täidesaatva võimu seaduslikkus, õiguslik kaitse sõltumatute
kohtute poolt, põhiõiguste ja –vabaduste garanteerimine.
Tööjaotus riigivõimu sees:
o
Seadusandlik võim (parlament) – põhineb dem riigis parlamendi tegevusel.
Parlamentaarne dem raliseerub rahva poolt valitud esindajate tegevuses
(
parl =tähtsaim organ, sest seadus=tähtsaim õiguse allikas).Parl liikmed
valitakse õigusriigis ühetaolise, üldise valimisõiguse alusel, otsestel, vabadel
valimistel salajase
hääletamise teel. Seadusi võetakse vastu lihtsa
häälteenamusega.
o
Täidesaatev võim (valitsus ja haldus) – teostavad riigipea (monarh/
president) ja valitsus (peamin + ministrid). Seaduseelnõud esitatakse
parlamenti valitsuse kaudu. Nt president peab parlamendi poolt vastu võetud
seaduse välja kuulutama. Peamin valitakse parl või pres poolt. Olul: seaduste
elluviimine val poolt.
o
Õigusemõistmine (kohtud) – teostavad kohtud. Kohtunikud on objektiivselt ja
isiklikult sõltumatud ja
alluvad ainult seadusele. EV-s mõistab õigust ainult
kohus. I aste – maakohtud vt läbi tsiv/krim/väärteoasju, haldusk haldusasju. II
aste vt ap korrast I astme lahendeid, III aste kass korras.
o
Seadusest kinnipidamine ja täidesaatva võimu seaduslikkus – õigusriigis
tohivad täidesaatvad
organid sekkuda kodaniku ellu, kui nad on selleks
volitatud. Oluline, et nad seadusest täpselt kinni peaksid.
o
Õiguslik kaitse sõltumatute kohtute poolt – peab garanteerima seaduslikkuse
printsiibi täieliku realiseerimise. Kodanikel peab olema võimalus pöörduda
vaidluste lahendamiseks kohtu poole. Kohtud peavad olema isiklikult +
objektiivselt sõltumatud, st ei allu riigiasutustele ega ametiisikutele.
Sõltumatust tagab: kohtunik eluaegselt ametis, ametist saab tagandada vaid
kohtuotsuse alusel, piirangud kriminaalsüüdistuse esitamisel.
o
Põhiõiguste ja vabaduste garanteerimine –
isikuvabadus on printsiibis
piiramatu ning riigivõimu sekkumine isiku ellu on põhimõtteliselt piiratud.- Jur
isiku vabadus tuleneb formaalsest seadusest. On riigieelsed ja riigi ppolt
annetatud põhiõigused, inimõigused ja kodanikuõigused, põhiseaduslikud
põhiõigused ja seadusest tulenevad põhiõigused. Kolmandate mõju – mitte
ainult riik, vaid ka indiviidid saavad omavahelises suhtlemises tagada
põhiõigusi. Sotsiaalsete põhiõiguste probleem:
mõningaid põhiõigusi ei saa
turumajandusele orienteeritud riik tagada, nt
tööhõive , aga saab sellega seoses
endale teatud kohustusi võtta.
Õigusriigi materiaalsed tunnused:
- käsk austada ja kaitsta järjekindlalt inimväärikust, “ülipositiivse” õiguse tunnustamine,
seaduseandja seotus konstitutsiooniga.
o
Inimväärikuse austamine ja kaitse – õigus on alati seotud inimesega, in=
õiguse keskne mõiste.
o
Ülipositiivse õiguse tunnustamine – inimõiguste ja põhivabaduste
ülipositiivne iseloom, nende loomuõiguse ideest kantud põhiõiguste ja
vabadustega
on
seadusandlikud
organid
seotud.
Seadused
peavad
loomuõigusega kooskõlas olema.
o
Seadusandja seotus konstitutsiooniga ja ülipositiivse õigusega –Hoolimata
sellest, et riik on meist tugevam, ei saa ta teha seda, mida tahab, vaid peab
suutma end piirata PS-iga – see paika pandud referendumil, kus PS vastu
võetakse. Realiseerub kohtuliku kontrolli võimalusega. Tavaliselt see õigus
kõrgeim kohtu käes. Riigikohus teostab PS järelevalvet (seaduse või muu
õigusakti vastavust PS-le või seadusele). Riigikogu, presidendi, valisuse ja
kohtute töö on korraldatud võimude lahususe ja tasakaalustatuse põhimõttel.
Aga absoluutset võimude lahusust pole.
võimude eristamine ja võimude lahusus, formaalse seaduse mõiste, seadustest kinnipidamine
ja täidesaatva võimu seaduslikkus; õiguslik kaitse sõltumatute kohtute poolt, põhiõiguste ja -
vabaduste garanteerimine.
Õigusriigi põhiprintsiibid — vabadus, õiglus ja õigus ning nende rakendamisel kõikjal
legaalsuse ja egaalsuse põhimõtete tagamine nii igaühe kui ka üldistes huvides. Seega –
õigusriik on ideaal, milles realiseeruvad täiuslikeimal kujul humanistliku moraali põhimõtted
riikluse praktikas ning kehtivas õiguses.
Õigusakti struktuur — näitab kuidas ning millistele unifitseeritud nõuetele vastavalt
struktureeritakse õigusnormid õigusakti raames, kuidas on õigusakt üles ehitatud ning millised
on õigusakti obligatoorsed ning fakultatiivsed
rekvisiidid .
lex superior derogat legi inferiori — õigusaktide hierarhias kõrgema õigusjõuga õigusakt
või -norm on
ülimuslik madalama suhtes ehk vastuolu puhul kõrgema ning madalama
õigusjõuga õigusakti (-normi) vahel lähtutakse kõrgema õigusjõuga õigusaktist (-normist).
lex specialis derogat legi generali — erinorme eviv õigusakt on reeglina ülimuslik üldnorme
eviva suhtes ehk vastuolu puhul erinorme (
erandeid ) ning üldnorme (reegleid) eviva õigusakti
juhul lähtutakse erandist selles
mahus , milles ta on vastuolus reegli suhtes; NB!: 1) kui
erand kummutab mingil juhul kogu reegli, on ta ise uus reegel; 2) kui üldnormis või üldaktis selles
tähenduses on sätestatud alus, et kõik selles küsimuses järgnevalt vastuvõetavad eriaktid või -
normid peavad olema kooskõlas osundatud üldakti või -normiga, siis ei tohigi erandeid vastu
võtta.
lex posterior derogat legi priori — hilisem sama õigusjõuga õigusakt või -norm on sama
õigussuhte reguleerimisel ülimuslik varasema suhtes ehk vastuolu juhul varasema ning
hilisema vahel lähtutakse hilisemast.
Õiguse süsteem — positiivset õigust moodustavate õigusnormide klassifitseerimine
(
liigitamine ) õigusliku reguleerimise objekti ja õigusliku reguleerimise meetodi järgi
erinevatesse rühmadesse. Klassifitseerimisel on põhilised viisid
rühmitamine : 1) spetsiifilise
objekti alusel, 2) spetsiifilise reguleerimise meetodi alusel. Õiguse süsteem hõlmab kogumina
ning kindlates seostes kogu positiivset õigust: kõiki õigusnorme ning -akte, õiguse instituute
ja õigusharusid ning õiguse põhivaldkondi.
Õigusharud — positiivse õiguse süsteemi ning põhivaldkondade liigitamine õigusliku
reguleerimise vastava objekti ning õigusliku reguleerimise meetodi järgi erinevatesse
rühmadesse.
Õigusharu koondab õigusnorme, milledega reguleeritakse sellele harule
spetsiifilise meetodiga kvalitatiivselt ühetüübilisi ühiskondlikke suhteid (era- ehk
tsiviilõigus ;
kriminaalõigus,
riigiõigus , rahvusvaheline õigus jt).
Prejudikaat — pretsedent. Prejudikaatide liigid on
ratio decidendi, obiter dictum , stare
decisis. Ratio decidendi — eksisteerib mingi põhiprintsiip või -alus (üldlevinud ja arusaadav
põhimõte), millest saab tuletada üksiklahendi selleliigilistele juhtudele ning mis seeläbi on
justkui mõtteline õigusnorm. Seejuures on ta printsiibinorm. Kui üksikjuhu käsitlemiseks
sellist lahendamise
ratio‘t aluseks ei leitud, siis ei saa kohtuniku poolt rakendatud lahendit ka
ratio decidendi’ks nimetada (st ei olnudki sellist printsiibi tähenduses alusnormi).
Obiter dictum (obiter dicta) — kaasuse reaalse lahendustegevuse käigus esilekerkivaid
juriidilisi juhtmõtteid (juriidilisi mõtisklusi) ja oletusi ning arvamusi selle kaasuse pinnalt, mis
lõppkokkuvõttes viisidki tegeliku lahendini, kuid seejuures ilma
ratio decidendi aluseta.
Obiter dictum-normilaused võivad olla vormistatud näiteks kohtutoimikus eraldi või
ääremärkustena või vahemärkustena või viiteliste märkustena.
Stare decisis — põhimõte, mille kohaselt alama astme kohtud on oma lahendite
konstrueerimisel seotud kõrgema astme (eriti kõrgeima) kohtu lahendite kui juhenditega,
kõrgeima astme kohus aga oma varasemate lahendite kui juhenditega
hilisemate suhtes.
Seejuures ei ole siduv mitte lahend ise kui selline tervikuna, vaid üksnes selle lahendi aluseks
olev
ratio decidendi.
Inkorporeerimine — õigusaktide (enamasti seaduste kui õigustloovate aktide)
koondamine ja süstematiseerimine publikatsioonideks kronoloogilises, tähestikulises, õigusharude või
muus
järjestuses . Inkorporeerimise otsustuse langetab pädev riigiorgan (enamasti parlament
või valitsus), kes määrab ka inkorporeerimise põhimõtted, ülesanded ning lubatud tehnilised
võtted. Inkorporeerimisel ei muudeta ega täiendata inkorporeeritavaid normatiivakte.
Kodifitseerimine — paljude seni üksikute õigusnormide või õigusaktide kaupa nende
normide kogumite (nt üksikute seaduste kaupa) sisuline süstematiseerimine enamasti mingi
õigusharu ulatuses ning nende ühendamine uueks kvaliteediks – terviklikuks, ühtseks,
süsteemseks ja seejuures sünteesitud koguks (koodeks ehk seadustik). Kodifitseerimisel
kooskõlastatakse süsteemselt ja sünteesivalt nt vastava õigusharu seni eri
aegadel ja eri
seadustes (võimalik ka lisaks teistes õigustloovates aktides) laialipaisatud õigusnormid,
kõrvaldatakse nende vasturääkivused (vastuolud ehk normikollisioonid), reguleeritakse
täiendavalt üksikute õigusnormide senised lüngad, vajadusel täiendatakse terviklikku kogumit
uute aluseid (juhtusid) või korda reguleerivate või mõistet avavate (legaaldefinitsiooni
sätestavate) õigusnormidega.
Haldusakt — täidesaatva riigivõimu õigusaktid ehk eksekutiivaktid (määrused,
korraldused ,
käskkirjad) Täidesaatva riigivõimu – riigipea ning valitsuse haldusakte tuleb anda seaduse
alusel ning täitmiseks. Ehkki kohalikud
omavalitsused moodustavad
omaette autonoomse
detsentralistliku süsteemi, loetakse ka nende õigusaktid haldusaktideks, sest need õigusaktidki
antakse välja seaduse alusel ning täitmiseks. täidesaatva riigivõimu kõigil õigusaktidel ehk
haldusaktidel kahesugune iseloom: nad on eksekutiivaktideks konstitutsiooni ning nn tavalise
seaduse suhtes, olles samas legislatiivaktideks madalama õigusjõuga haldusakti suhtes. See
tähendab, et institutsioonide subordineeritud hierarhilises
liinis tekib
seonduv hierarhiline
liin ka nende institutsioonide antavate õigusaktide osas.
Juriidiline motivatsioon — pretsedendiks õiguse allika tähenduses on vaid teatud osa
kohtulahendist, mida võib käsitada reegli tähenduses, muu on motivatsioon (juriidilised
arutlused) kuidas sellise reegli tunnetamiseni jõuti. Selline reegel on vaid üldiseks orientiiriks
ning mitte konkreetseks retseptiks antud
kordumatu juhu jaoks. Riigikohtu kasuaalsed
tõlgendused sättest ja mõttest leiduvad kohtuotsuse motiveerivas osas õigusliku
motivatsioonina.
Faktiline motivatsioon — inimese käitumise sisemise motivatsiooni aluseks olevad hoiakud
(
eksitus ; hea tahe; otsene tahtlus; kaudne tahtlus; hooletus jne).
Üldine siduvuskorraldus — sisaldub PS § 3 lõige 1 esimeses lauses. Vastavalt sellele
„riigivõimu teostatakse üksnes põhiseaduse /…/ alusel“. Formuleeringul „üksnes põhiseaduse
alusel“ on positiivne ja negatiivne tähendus. Positiivselt tähendab see, et kõik riiklikud aktid
peavad olema taandatavad põhiseadusele. Iga riikliku akti volitusalus peab lõppastmes
tulenema põhiseadusest. Selles tähenduses saab rääkida põhiseaduse reservatsioonist.
Põhiseaduse reservatsioonile lisandub üldine seaduse
reservatsioon ehk
seadusreservatsioon .
See väljendub selles, et formuleeringule „üksnes põhiseaduse alusel“ on lisatud klausel „ja
sellega kooskõlas olevate seaduste alusel“. Riigivõimu tohib seega teostada ainult siis, kui
põhiseadus ja sellega kooskõlas olevad seadused selleks volitavad. Negatiivselt tähendab see
formuleering, et ükski riiklik akt ei tohi olla vastuolus põhiseadusega. Seda võib nimetada
põhiseaduse primaarsuse põhimõtteks.*44 Seadusandliku, täidesaatva ja kohtuvõimu aktid,
mis on põhiseadusega vastuolus, ei ole teostatud „põhiseaduse alusel“. Klausli „ja sellega
kooskõlas olevate seaduste alusel“ tõttu lisandub siin põhiseaduse primaarsusele seaduse
primaarsus . Formuleeringu „sellega kooskõlas olevate“ tõttu on seaduse primaarsus
põhiseaduse primaarsusele allutatud, mis on vastavalt üldisele õigusallikate hierarhiale
iseenesestmõistetav.
Õiguse printsiibid — tulenevad eelkõige riigi kõige kõrgemast õigusallikast, milleks on
konstitutsioon.
Demokraatia printsiip — demokraatlikes riikides põhineb seadusandlik võim parlamendi
tegevusel. Riigivõim kuulub rahvale ja lähtub rahvast. Rahval on õigus formeerida kõrgemaid
riigiorganeid- oma valitud esindajate kaudu kujundada riigi poliitikat. Põhiseaduse § 1
kohaselt on rahvas kõrgeima riigivõimu kandja Eestis. Rahvas teostab kõrgeimat riigivõimu
hääleõiguslike kodanike kaudu, Riigikogu valimistega ning rahvahääletusega.
Vabariikluse printsiip — Eesti on parlamentaarne vabariik. Vabariiklikele
valitsemisvormidele on omane, et riigipea on perioodiliselt valitav. Põhiseaduses on
sätestatud, et Riigikogu valib Vabariigi presidendi. Valitsusel peab olema Parlamendi usaldus.
Parlament saab Valitsusele umbusaldust avaldada. President on küll täitevvõimuorgan, kuid ta
ei ole selle eesotsas. Riigipea on allutatud Parlamendi
kontrollile ning tema põhifunktsiooniks
on riigi
esindamine rahvusvahelistes suhetes teiste riikidega.
Unitaarriikluse printsiip — põhiseaduse § 2 lg 1 ütleb, et Eesti riigi maa-ala,
territoriaalveed ja õhuruum on lahutamatu ja jagamatu tervik. lg 2 kohaselt on Eesti riiklikult korralduselt
ühtne riik, mille territooriumi haldusjaotuse sätestab seadus. Seega Eesti on
unitaarne riik
riikliku korralduse vormi poolest, mis näitab riigi haldusterritooriumi jaotust, haldusüksuste
suhete omavahelist iseloomu ja suhet terve riigiga.
Unitaarsetes riikides on ühtne parlament,
seadusandlus ja
kohtusüsteem . Vastavalt Eesti Vabariigi põhiseadusele ei saa Eesti Vabariigi
koosseisus olla autonoomseid rahvuslik-territoriaalseid üksusi.
Legaalsuse printsiip e. seaduslikkuse printsiip — põhiseaduse § 3 lg 1 sätestab, et
riigivõimu teostatakse üksnes Põhiseaduse ja sellega kooskõlas olevate seaduste alusel. Seega
kehtib Eestis demokraatlikes õigusriikides tunnustatud põhimõte, et avaliku võimu
teostamisel (nii seadusandliku, täidesaatva kui ka kohtuvõimu) tuleb järgida legaalsuse
põhimõtet. Kõik põhilised otsused, mis avalik võim teeb, peavad lähtuma seadustest.
Põhiseaduses on ka teisi sätteid, mis täiendavad legaalsuse printsiipi. Näiteks põhiseaduse §
146 järgi mõistab õigust ainult kohus, kes on oma tegevuses sõltumatu ja mõistab õigust
kooskõlas põhiseaduse ja seadustega. Ka inimeste õigusi ja vabadusi võib piirata vaid
kooskõlas põhiseadusega ja seaduses sätestatud juhtudel. Põhiseaduse § 15 sätestab, et igaühel
on õigus pöörduda oma õiguste ja vabaduste rikkumise korral kohtusse. Võimu teostamine
peab olema
legaalne nii õigusakti sisu kui ka võimu teostamise viisi ja vormi poolest.
Rahvusvahelise õiguse üldtunnustatud normide ja põhimõtete ülimuslikkuse printsiip —
põhiseaduse § 3 järgi on rahvusvahelise õiguse üldtunnustatud põhimõtted ja normid Eesti
õigussüsteemi lahutamatuks osaks. Selliste üldpõhimõtete all mõistetakse rahvusvahelist
tavaõigust, selliseid rahvusvaheliste konventsioonide norme, mida tsiviliseeritud maailm peab
riigile
kohustuslikuks isegi siis, kui riik sellega ühinenud ei ole (näiteks rassilist
diskrimineerimist keelavad normid).
Võimude lahususe printsiip — jaguneb kaheks: traditsiooniline võimude lahusus ja
personaalne võimude lahusus. Traditsioonilise võimude lahususe all mõistetakse
seadusandliku, täidesaatva ja kohtuvõimu lahusust. Seadusandlik võim kuulub parlamendile,
täidesaatev valitsusele (ka president kuulub täidesaatva võimu harusse), kohtuvõimu
teostavad kohtud. Siiski tavaliselt see lahusus ei ole täielikult absoluutne. Üks
võimuharu võib
teise võimuharu pädevusse kuuluvate küsimustega teatud ulatuses tegeleda. Näiteks valitsus
teostab määruste andmisega ka legislatiivfunktsiooni (seadusandlikku funktsiooni). Selline
valitsuse õigus peab tulenema põhiseadusest ja põhiline seadusandlik funktsioon peab
jääma parlamendile. Võib olla ka vastupidi. Seadusandlikule võimule on antud mingis osas
täidesaatva riigivõimu funktsioonid. Näiteks põhiseaduse § 65 punktide 7 ja 8 alusel nimetab
Riigikogu Vabariigi presidendi ettepanekul ametisse Riigikohtu esimehe, Eesti Panga
nõukogu esimehe, riigikontrolöri,
õiguskantsleri ja kaitseväe juhataja või ülemjuhataja;
Riigikohtu esimehe ettepanekul ametisse Riigikohtu liikmed. On vajalik, et iga võimuharu
peab tegelema oma põhifunktsiooniga ning teiste funktsioonide täitmine peab olema
kooskõlas põhiseadusega.
Kohtuvõimu
sõltumatus on oluline, kuna on vaja tagada sõltumatu
ja erpooletu kohtupidamine. Põhiseaduse §146 ütleb, et kohus on oma tegevuses sõltumatu ja
mõistab õigust kooskõlas põhiseaduse ja seadustega. Kohtuvõimu seosed teiste
võimuharudega on suhteliselt piiratud, et õigusmõistmine oleks kooskõlas õigusriigist
tuleneva põhimõttega.
Personaalse võimude lahususe all mõistetakse seda, et üks isik ei või
üheaegselt olla mitme võimuharu teenistuses üheaegselt. Põhiseaduse § 84 järgi lõpevad
ametisseastumisega Vabariigi Presidendi
volitused ja ülesanded kõigis valitavates ja
nimetatavates ametites ning ta peatab ametisoleku ajaks oma erakondliku kuuluvuse.§ 147 lg
3 järgi ei tohi kohtunikud olla peale seaduses ettenähtud juhtude üheski muus valitavas ega
nimetavas ametis.
Inimväärikuse printsiip — tuletatud põhiseaduse §-i 18 järgi. Vastavalt sellele ei tohi kedagi
piinata, julmalt või väärikust alandavalt kohelda ega
karistada .
Üldtunnustatud põhimõtted — õigusest endast tuletatud printsiibid (näiteks
proportsionaalsuse põhimõte), millele peab vastama nii seadusandlus kui ka õiguse
rakendamine. Avalik võim on seotud õiguse kui tervikuga, kuhu kuuluvad ka õiguse
üldtunnustatud põhimõtted, millega peavad kooskõlas olema nii põhiseadus kui ka teised
õigusaktid.
Võrdse kohtlemise põhimõte — Eestis on see põhimõte esmakordselt fikseeritud manifestis
“Kõigile Eestimaa rahvastele”. Võrdse kohtlemise põhimõtte järgi tuleb võrdseid olukordi
käsitleda ühtmoodi. Samasuguste olukordade ebavõrdne käsitlemine on
diskrimineerimine .
Õiguskindluse ja õiguspärase ootuse põhimõte — õiguspärase ootuse põhimõtte järgi peab
isikul olema õigus realiseerida oma õigusi mõistlikus
ootuses , et talle
lubatu ka kehtima jääb
(näiteks kui isikule on määratud mingiks ajaks teatud soodustus, siis antud põhimõte aitab
vältida soodustuse ennetähtaegset äravõtmist). Vastavalt õiguskindluse põhimõttele on isikul
õigus näiteks vaidlus läbi vaadata selle esemeks olnud sündmuse toimumise ajal kehtinud
seaduse alusel ning tagasiulatuvate isiku olukorda halvendavate normide rakendamine on
kriminaalõiguses keelatud.
Asja arutamine mõistliku aja jooksul — antud printsiip kehtib nii
kohtumenetluses kui ka
haldusmenetluses ja tuleb kohaldamisele eelkõige siis, kui seaduses pole kirjas asja
läbivaatamise tähtaega. Mõistliku aja kriteerium on hinnanguline ja sõltub antud
konkreetsetest asjaoludest (näiteks kohtuasja keerukusest).
Õiguse idee -
http://www.e -
ope.ee/_download/euni_repository/file/
1390 /KV_oigus_I_materjalid.zip/Raamat_oig_yldiselt.
pdf lk 7-8
Õiguse tunnused: Õigust on võimalik iseloomustada järgmiste tunnuste kaudu:
1) objektiivsuse tunnus: õigus on formaliseeritud ja õigusaktidesse koondatud, seesmiselt
ühtne ja
seostatud (koherentne), formaalselt ja materiaalselt kehtivate õigus-normide ning
käitumisprintsiipide süsteem;
2) subjektiivsuse tunnus: õigus on iga õigussubjekti objektiivse õiguse alusest tulenev
garanteeritud subjektiivne õigus ja juriidiline kohustus normi- ja printsiibikohaselt käituda;
3) normatiiv-kommunikatiivsuse tunnus: õigus on objektiivse ja subjektiivse õiguse ühtsuses
ühiskonnas toimiv ja tunnustatud süsteem, mis hõlmab kogu inimkäitu-
mise olulise
(relevantse) osa;
4) legitiimsuse tunnus: kehtiv positiivne õigus luuakse riigi tahteakti tulemusena pädevate
institutsioonide poolt ja selleks ettenähtud korras, kuid formaalsest aspektist muutuvad
kehtivaks õiguseks ka riigi õiguskorra poolt garanteeritud tava-, moraali- ja korporatiivsed
normid (vt nt TsüS § 2 lg 1 tava legitimeerimise kohta);
5) preskriptiivsuse tunnus: õigus on ettekirjutav, see on täitmiseks – kui õigust ei täidetaks,
oleks tegemist nn surnud õigusega (ius nudum);
6) üldkohustuslikkuse tunnus: õiguskorraga garanteeri-takse kehtiva positiivse õiguse toime
ajas, ruumis ja isikute suhtes riigi kogu jurisdiktsiooni alla kuuluval alal;
7) väärtustunnus: õigusriigile kohast õigust hinnatakse õiguse idee lähtealuselt (vt järgnevalt
ülipositiivne õigus
Õiguse realiseerimise 3 põhiviisi:
Õiguse realiseerimine on õigusnormidest tulenevate nõuete kajastumine inimeste käitumises.
Realiseerimise viise 3:
1) Õiguse järgimine ehk kinnipidamine
2) Õiguse kasutamine
3) Õiguse rakendamine ehk kohaldamine
Järgmine ehk kinnipidamine – õigusssuhte subjektid allutavad oma käitumise kas kohustavate
või keelavate normide ettekirjutustele – subjekt peab sooritama teo kas aktiivses või
passiivses vormis ehk hoiduma teost. Ise vahetult kohustusi täita ja keeldusid järgida.
Kasutamine – subjektiivsete õiguste realiseerimine. Ise vahetult realiseerida.
Rakendamine ehk kohaldamine – õigusnormi ettekirjutuse realiseerimine konkreetsel juhul
kompetentse kohtuniku, riigi – või omavalitsusorgani või ametniku tegevuse läbi.
Õiguse kohaldamine:
Õiguse kohaldamise põhivaldkonnad:
1) Õiguse mõistmine ehk kohtute tegevus
2) Avalik haldus – teostavad riigi
keskvalitsus ja tema selle kogu subordineeritud
süsteem; kohalike omavalitsuste süsteem, eraõiguslikud juriidilised isiskud, nt notarid.
Õiguse kohaldamise staadiumid:
1) Faktilise koosseisu analüüs
2) Õigusnormi valik – faktiväitele (konkreetsele teole) leitakse sobiv faktikirjeldus
(õigusnormi koosseisuline tegu), võib juhtutda, et puudub õiguse süsteemis vastav
koosseis, mis sobiks või tuvastatakse lünk või kollisioon;
3) Õigusnormi tõlgendamine – selgitatakse välja õigusnormi tegelik mõte ja tähendus;
4) Õiguslik otsustus (subsumtsioon) – faktiväite ja faktikirjelduse alusel otsustuse
langetamine ja sidumine õigusliku tagajärjega – õiguslik süllogism!
Õigusliku otsustuse täitmisele
pööramine – nt kohtutäiturid
Subsumeerimine:
Subsumeerimisel on vaja teada:
•
milline on eluline situatsioon, mille seadus on ühendanud juriidiliseks faktiks
•
õiguse subjektide õigused ja kohustused selles situatsioonis.
Seadusandja on
pannud kirja vaid osad situatsioonid. Kui faktid oleme selgeks teinud,
otsime sobiva ÕN-i ja püüame paigutada osa tegelikkusest ÕN-i abstraktse faktilise koosseisu alla.
Kui see on sarnane abstraktse faktilise koosseisuga, on alust arvata, et järgnevad juriidilised
tagajärjed. Subsumeerimine on niisiis vahetu faktide paigutamine abstraktse faktilise
koosseisu alla. Vastava ÕN-i valik saab toimuda vaid objektiivsest kehtivast õigusest (pidevas
muutumises).
Subsumptsioon on keeruline tegevus.
Oluline:
- subsumeerimine on tihedalt seotud ÕN-i mõttest arusaamisega
- subs-l peab õiguse rakendaja
veenduma , kas elulised asjaolud on tõesti niisugused, et neid
annab subsumeerida ja siduda ÕN-st tuleneva õigusliku tagajärjega. See on raske, sest
elulised asjaolud on aset leidnud minevikus. Õiguse rakendaja peab looma endale ettekujutuse
nende iseloomust.
-Väga palju aitab õiguse rakendajaid
protsessiõigus =objektiivse tõe tuvastamiseks lubatud ja
nõutud tunnetusallikad.- Üldiselt kehtib subsumeerimisel tõe välja selgitamise ehk uurimise
printsiip, sest subsumeerimine on võimalik ainult siis, kui faktilises koosseisus on kirjeldatud
kõiki tunnuseid.
Subsumeerimiseks sobiva ÕN-i valiku juurde kuuluv olulisim on õiguse tõlgendamine.
Õiguse rakendamise ehk subsumeerimine lõpeb õiguse rakendusakti vastuvõtmisega
Õigussüsteem: Õigussüsteemina määratleb
prof R.Narits õigussuhete maailma, mille elementideks on näiteks
õigusnormid ja õiguslik käitumine. Õigussuhted on õigusnormide sisuks.
Mõistet õiguse süsteem kasutatakse piiritlemaks riigi õigussüsteemi mõistet tähenduses kõik
õiguse allikad, teisest, kitsamast tähendusest - üksnes kõik positiivse õiguse normid kui
objektiivse õiguse allikas. Igasugune süsteem eeldab struktureeritust konkreetsete printsiipide
ning kriteeriumide alusel. Õigusnorme (positiivset õigust) võib liigitada paljudel alustel,
näiteks:
1) uut õigust loovad ja seni kehtinud õigust tühistavad õigusnormid (esinevad
praktiliselt kõigil aegadel) - seega: kehtivuse alusel;
2) õigusliku reguleerimise eseme ning objekti alusel;
3) õigusjõu alusel vastavas hierarhias jne.
Õigusteksti tõlgendamisest:
Teksti tõlgendamise eesmärk on tekstist arusaamine. Tõlgendamise tulemusena peaks
saavutatama õige arusaama tekstist. 3 erinevat meetodit:
1. Intentio auctoris - õige tõlgendus vastab teksti autori kavatsusele. Juriidilises
tõlgendusteoorias nimetatakse seda seadusandja tahteks. Ajalooliselt seondub absolutistliku
riigiga - vürst on seaduse allikas.
Demokraatlikus riigis kasutamine keerulisem. Ühe
tõlgenduselemendina aga endiselt kasutusel.
2. Intentio operis - küsib selle järele, mida ütleb tekst. Tõlgendamisel lähtutakse tekstist
enesest ning seonduvaist tekstidest. Õigsuse kriteeriumiks on teksti enese
suundumus või
kavatsus, mitte autori. Juriidilistes tõlgendusteooriates nimetatakse seaduse mõtteks. Seaduse
mõtet otsitakse siinkohal selle enda sõnastusest. Ühelt poolt aitab objektiivne
lähenemisviis ületada pingeid, mis tekivad kindlas ajaloolises situatsioonis formuleeritud seadusesätete ning
elulise tegelikkuse pideva muutumise tõttu. Teisalt aga võib seadusandja reguleerimistaotlust
täielikult eirav ning üksnes siin ja praegu vajalikku või oodatavat seaduse mõtet otsiv
tõlgendus viia ettenägematute otsuste või koguni kuritarvitusteni õigusemõistmises.
3. Intentio lectoris - lähtub teksti adressaadi, lugeja ootustest, teksti sisu ehk tõlgenduse
õigsuse määrab ära lugeja kavatsus. Tekst midagi muud, kui see, milleks lugeja ta endale
loeb. Samas tuleb märkida, et lugeja interpreteerimisvõimalused on ikkagi piiratud teksti
sisuga. Juriidiliselt tähendab see kohtuniku suurt vabadus tõlgendamisel. Siia rühma
paigutuvad ka seaduse eesmärgist lähtuvad teleoloogilised tõlgendusteooriad, mis väidavad
seaduse eesmärgid asetsevat kusagil väljaspool seaduse teksti ühiskonna õiglustundes,
normatiivsetes ootustes, avalikus arvamuses jms. Kohtuniku seotus seadusega, õiguskindluse
ja võimude lahususe printsiibid on tegelikult osutunud takistuseks või ka tagatiseks, miks
juriidiline meetodiõpetus ei saa tunnustada tõlgendaja piiramatut vabadust seaduseteksti sisu
kujundamisel
Normi loogilise süsteemi ja struktuuri võrdlus:
(Õigusnormi loogilise süsteemi ja õigusnormi loogilise struktuuri võrdlus)
Õigusnormi loogiline struktuur. Õiguse entsüklopeedia. Narits, lk 98 jj
Õigusnorm on oma loogilselt vormilt hüpoteetiline lause. KUI konkreetsed elulised asjaolud
vastavad normi faktilisele koosseisule, SIIS kehtib nende eluliste asjaolude suhtes õiguslik
tagajärg. Ka selliselt strukteerimata õigusnormid on suunatud ühiskonna korrastamisele.
Normi loogikast lähtudes koosneb iga täielik õigusnorm kahest osast: abstraktsest faktilisest
koosseisust (T) ja õiguslikust tagajärjest (R). Nendes lähtuvalt näeks normi loogika välja
järgmiselt:
Kui T, siis R.
Tihti õigusnormid koosnevadki kahest osast. Näide: Kui isik ei tee seda ja seda, siis loetakse
et ta ei ole tehingut heaks kiitnud.
Faktiline koosseis (T) on eluline asjaolu(d) kui eeldus, mille saabudes on midagi lubatud,
keelatud või käsitud. Abstraktne faktiline koosseis e õigusnormi hüpotees on õigusnormi
struktuuri obligatoorne põhielement, ilma milleta ei ole võimalik normi ette kujutada.
Tavaliselt koosneb faktiline koosseis mitmest elulisest asjaolust (juriidilisest faktist), mis oma
kogumis või ainult ühe esinemisel toovad kaasa õigusliku tagajärje saabumise.
- Lihtne faktiline koosseis: Kui faktiline koosseis koosneb ühest elulisest asjaolust, on
tegemist lihtsa faktilise koosseisuga.
- Mitme elulise asjaolu üheaegne esinemine tähendab kas keerulist (elulised asjaolud toovad
kaasa õigusliku tagajärje oma kogumis) või alternatiivset (õigusliku tagajärje saabumiseks
piisab ühe elulise asjaolu esinemisest) faktilist koosseisu.
Õiguslik tagajärg (R) on lubamine (õigustus), käsk või keeld ise.
Saabuvad õiguslikud tagajärjed võivad olla oma
struktuurilt lihtsad, keerulised või
alternatiivsed. Lihtne õiguslik tagajärg näeb ette ühe võimaliku või vajaliku käitumise
variandi või riikliku sunni liigi ja määra. Keeruline õiguslik tagajärg näeb ette võimalike või
vajalike käitumiste kogumi või mitu riikliku sunni liiki ja määra. Alternatiivne õiguslik
tagajärg näeb ette ühe võimaliku või vajaliku käitumise saabumise mitmest või ühe riikliku
sunni liigi ja määra kohaldamise võimaluse mitmest. Tuleb silmas pidada, et üks ja seesama
õiguslik tagajärg võib saabuda mitmete erinevate faktiliste koosseisude esinemisel.
Ilmselt oleks igati mõttekas siseriiklikku õiguskorda silmas pidades näha ette riiklikud
vahendid õiguse realiseerimiseks. Õiguslikus mõttes on subjektiivne õigus ilma vastava
juriidilise kohustuseta sotsiaalne "null". Kuid juriidiline kohustus ei ole iseenesest mingil
juhul riiklik sund. Samas on õiguse ideest - õiguskindlusest - tulenevalt riigipoolne negatiivne
reaktsioon teatud juhtudel vajalik. õigusnormide nõuete mittetäitmisest tekkinud kahju saab
riikliku sunni abil
tasandada .
Kui T, siis R, vastasel juhul S. S - tähendab siin riiklikku sundi. Õigemini riikliku sunni liiki
ja määra.Sellist kolmeelemendilist õigusnormi formaliseeritud struktuuri võib nimetada
õigusnormi
loogiliseks struktuuriks. Faktiliselt on aga
täielikud õigusnormid, nagu märkisime,
kaheelemendilised, koosnedes abstraktsest faktilisest koosseisust ja õiguslikust tagajärjest.
Õigusnormi loogiline süsteem
Õigusnormi loogilise struktuuri osa peaks olema näiteks abstraktne faktiline koosseis.
EESTI ÕIGUSKORRA VERTIKAALNE STRUKTUUR Institutsioonid Nende õigustloovad Nende õigustraken- Üldaktid davad üksikaktid Riigikogu Seadus (PS § 65 p 1)
Otsus (PS § 65 p 1)
Vabariigi President Seadlus (PS § 78 p 7)
Otsus, käskkiri (VPTS
§ 13 lg 1) Vabariigi Valitsus Määrus (PS § 87 p 6;
Korraldus (PS § 87 p 6; VVS § 26 lg 1 ja § 27 lg 1)
VVS §§ 26 lg 1 ja § 30) Minister Määrus (PS § 94 lg 2; VVS § 50 lg § 50 lg 1)
K äskkiri (VVS § 50 lg 1) Peaminister -
Korraldus (VVs § 37) Riigisekretär -
Käskkiri (VVS § 79
lg 7) Ministeeriumi kantsler -
Käskkiri (VVS § 54
lg 1) Ameti või inspektsiooni -
Käskkiri, ettekirjutus ja peadirektor Otsus (VVS § 74 lg ja
75 lg1) Maavanem -
Korraldus (VVS § 87
lg 1) Valla- ja linna- Määrus (KOKS § 7 lg 1)
Otsus (KOKS § 7 lg 2) volikogu Valla- ja linna- Määrus (KOKS § 7 lg 1)
Korraldus (KOKS 7 valitsus lg 2) Vallavanem ja linnapea, -
Käskkiri (KOKS § 50 p 3) Kohtud - Otsus,määrus,erimäärus Internsed maatriksseosed LM II õigusnormide liikide süsteemi ja õigussuhte liikide
süsteemi vahel.
Õigusnormi liigid Õigussuhte liigid E3.C.a.
1) regulatiivne; 1) regulatiivne; 2) õigustkaitsev; 2) õigustkaitsev; E3.C.b. 1) õigustav; 1) aktiivne; 2) kohustav ; 2) passiivne; 3) keelav; E3.C.c. 1) üldsubjektne; 1) lihtõigussuhe; 2) erisubjektne ; 2) liitõigussuhe. E3.C.d. 1) imperatiivne; 2) dispositiivne; 3) soovitav/juhendav/lubav; E3.C.e. 1) delegatsiooninorm; 2) definitsiooninorm (legaaldefinitsioon); 3) õigusharu norm; E3.C.f. 1) lihtnorm ; 2) liitnorm. PROF R.NARITSA ÕIGUSNORMIDE LIIGITUSE KOHASELT (ÕE): - VT mappi
joonte tõmbamise osas!! 1) regulatiivne (nn käitumisnorm);
2) õigustkaitsev;
1) õigustav;
2) kohustav;
3) keelav;
4) ergutusnorm;
1) täielik;
2) mittetäielik, sh:
a) seletav;
b)
viitav ;
c) kitsendav.
PROF R.NARITSA JA PROF A.AARNIO KOKKULANGEVATE LIIGITUSTE
KOHASELT (
ÕE):
1) regulatiivne (nn käitumisnorm);
2) konstitutiivne, seejuures:
a) menetlusnorm;
b) kompetentsinorm;
c) seaduskeele määratlus.
PUHTALT PROF A.AARNIO LIIGITUSE KOHASELT (
Aarnio):
1) primaarnorm;
2) sekundaarnorm;
Moodsa õiguse normitüübid:
1) kaalutlusnorm;
2) kokkuleppenorm;
3) eesmärginorm;
4) ressursinorm.
LOENGUMAPI (J.
LIVENTAAL ) LIIGITUSE KOHASELT (
LM II: prof E.-J.Truuväli
süstematiseeritud liigitused ):
1) regulatiivne;
2) õigustkaitsev;
1) õigustav;
2) kohustav;
3) keelav;
1) üldsubjektne;
2) erisubjektne;
1) imperatiivne;
2) dispositiivne;
3) soovitav/juhendav/lubav;
1) delegatsiooninorm;
2) definitsiooninorm (legaaldefinitsioon);
3) õigusharu norm;
1) lihtnorm;
2) liitnorm.
Kõik kommentaarid